Файл: "Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права".pdf

В силу ст. 7 Федеральною закона “Об акционерных обществах” число акционеров закрытого общества не должно превышать пятидесяти, число акционеров открытого общества не ограничено [21].

В соответствии со ст. 4 Федерального закона “О производственных кооперативах” число членов кооператива не может быть менее пяти. Полными товарищами в полных товариществах и товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и коммерческие организации, участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществах на вере – граждане и юридические лица. Установлены ограничения на участие отдельных категорий граждан в хозяйственных обществах и товариществах (например, для государственных служащих) [22].

1. Выбор организационно-правовой формы. Учредители сами выбирают организационно-правовую форму осуществления предпринимательской деятельности, за исключением ограничений, установленных законодательством.

Выбор организационно-правовой формы коммерческого предприятия осуществляется в зависимости от следующих факторов:

– статус учредителей и их количество. К примеру, один учредитель может создать только хозяйственное общество, граждане вправе учредить хозяйственное общество, производственный корпоратив, но не хозяйственное товарищество;

– профиль деятельности предприятия, которое создается;

– источники капитала (вклады работников или имущество учредителей);

– выбор структуры отношений между учредителями и между органами управления организации;

– степень трудового или другого личного участия учредителей в деятельности коммерческой организации;

– возможность контролировать другие коммерческие организации (например, отношения основного и дочернего, преобладающего и зависимого обществ);

– меры ответственности учредителей по обязательствам коммерческой организации [10].

Учредители могут создать коммерческую организацию в любой организационно-правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. Например, аудиторские фирмы могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы открытого акционерного общества. Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.

1. Оформление учредительных документов. В качестве учредительных документов выступает устав предприятия. Либо учредительный договор и устав, либо только учредительный договор.

Устав возможен для кооператива, унитарного предприятия и акционерного общества, учредительный договор и устав – для обществ с ограниченной ответственностью и дополнительной ответственностью, только учредительный договор могут подписывать товарищества.

Устав – это документ, который устанавливает правовой статус организации. Его основное назначение – информировать контрагента и других лиц, которые вступают во взаимоотношения с коммерческой организацией, о сути ее деятельности, структуре и органах управления. В уставе должны быть предопределены: организационно-правовая форма предприятия, наименование, место нахождения, размер уставного капитала и доли его участников, ответственность учредителей за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия и оформления решений (п. 2 ст. 52 ГК РФ). [5]

1. Разработка наименования коммерческой организации. Юридическое лицо имеет свое наименование. Обычно в наименовании указывается также организационно-правовая форма предприятия. Важно разработать индивидуальное фирменное название, чтобы не повторяться и быть оригинальными на рынке. Наименование может быть именем и фамилией собственника, может передавать характеристику деятельности предприятия, а может быть произвольным, ни с чем не связанным названием.
2. Определение места нахождения организации. Место нахождения предприятия указывается в его учредительных документах и является местом его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). В качестве местонахождения указывается конкретный адрес, по которому должен быть размещен орган управления юридического лица, также должны быть указаны основания для его размещения, а данный орган управления организаций должен быть постоянно действующим (директор, правление предприятия). [5]
3. Формирование уставного капитала (уставного (паевого) фонда). В соответствии с законодательством Российской Федерации, к моменту создания предприятия должно быть сформировано не менее 50% ее уставного капитала. Каждый учредитель кооператива должен к моменту регистрации внести не менее 10% паевого взноса. С этой целью в банке открывается временный расчетный счет, на который вносится необходимая сумма. По временным расчетным счетам производятся операции только по зачислению первоначальных взносов учредителей в уставный капитал и взносов лиц, участвующих в подписке на акции. Уставный фонд унитарного предприятия должен быть оплачен собственником полностью до государственной регистрации. В момент оплаты уставного фонда денежными средствами, лицо, вносящее вклад, должно подтвердить, что настоящий вклад является реальным, а данное имущество не вносилось в качестве вклада в другой уставной фонд другого юридического лица.
4. Государственная регистрация является заключительным этапом создания коммерческой организации. Государственная регистрация – это акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, а также иных сведений о юридических лицах. Юридическое лицо подлежит государственной регистрации в уполномоченном государственном органе, в качестве которого определено Министерство РФ по налогам и сборам (Постановление Правительства РФ от 17 мая 2002 г. № 319). Все данные о регистрации юридического лица поступают в государственный реестр, а принципы ведения данного реестра предопределены Законом о регистрации [13].

Для того, чтобы зарегистрировать организацию в регистрирующий орган передаются следующие документы:

– заявление о государственной регистрации с подтверждением соответствия учредительных документов требованиям законодательства, достоверности сведений, соблюдения порядка учреждения юридического лица, оплаты уставного капитала, уставного (паевого) фонда. При этом подпись заявителя должна быть в обязательном порядке заверена нотариально;

– решение о создании юридического лица;

– учредительные документы будущей организации (либо оригиналы, либо нотариально заверенные копии);

– документ, который подтверждает уплату государственной пошлины.

Согласно Закону, государственная регистрация осуществляется в срок не более пяти рабочих дней со дня представления документов. Решение о государственной регистрации является основанием внесения соответствующей записи в государственный реестр. Не позднее одного рабочего дня с момента государственной регистрации (внесения в реестр) заявителю выдается документ (в настоящее время – свидетельство о регистрации), который подтверждает факт государственной регистрации предприятия [10].

1. Изготовление печати предусматривает наличие эскиза печати и штампа, которые должны быть согласованы исполнительным органом юридического лица или индивидуальным предпринимателем на бланке установленной формы. Данный бланк передается в регистрирующий орган для его утверждения, а после утверждения регистрирующим органом выдается соответствующая декларация. Каждой печати, при ее изготовлении, присваивается порядковый номер.
2. Регистрация в органах статистики предусматривает присвоение субъекту предпринимательского права кодов классификаторов – ОКПО, ОКОНХ и других. На данном этапе происходит включение коммерческой организации в Единый государственный регистр предприятий и организаций (ЕГРПО).
3. Постановка на учет в налоговых органах происходит по месту регистрации с присвоением идентификационного номера налогоплательщика. Порядок постановки на учет в налоговом органе определен ст. 84 Налогового кодекса Российской Федерации [8].

При регистрации в налоговых органах юридическим и физическим лицам выдается Свидетельство о постановке на учет в налоговом органе. Все сведения и налогоплательщиках заносятся в единую автоматизированную информационную систему обработки данных налоговой службы, а в частях, которые относятся к учету налогоплательщиков-предприятий, также вносятся в Государственный реестр предприятий, который ведется налоговыми органами.

1. Открытие расчетного счета в банке происходит с одновременным внесением на него уставной части капитала (фонда) субъекта предпринимательской деятельности. Если же уставной фонд вносится не денежными средствами, а имуществом (оборудование, сырье, техника, оргтехника), то это необходимо подтвердить передачу на баланс коммерческой организации указанного имущества справкой за подписью руководителя и главного бухгалтера [16, с. 46].
2. Постановка на учет в государственных органах внебюджетных социальных фондах. К данным фондам относятся пенсионный, фонд занятости населения, государственного социального страхования, медицинского страхования. Если предприятие имеет специфический вид деятельности, может возникнуть необходимость регистрироваться еще в специализированных учреждениях для сдачи отчетности или контроля учреждения за деятельностью организации.

Итак, в данном пункте курсовой работы был рассмотрен порядок государственной регистрации субъекта предпринимательского права, который предусматривает основные этапы регистрации:

– определение учредителей субъекта предпринимательского права, выбор организационно-правовой формы, подписание учредительных документов, выбор наименования будущего предприятия;

– регистрация места нахождения юридического (физического) лица, внесение уставного капитала, осуществление государственной регистрации;

– изготовление печати предприятия;

– регистрация в органах статистики, постановка на учет в налоговых органах;

– открытие расчетного счета; регистрация во внебюджетных фондах.

2.2. Реорганизация субъекта предпринимательского права

Во время предпринимательской деятельности в любой компании возникает необходимость в разделении капитала или его объединении, это влечет изменение в организационно-правовой форме предприятия, что является реорганизацией субъекта предпринимательской деятельности. Реорганизация субъекта предпринимательской деятельности – представляет собой прекращение деятельности организации с правопреемством, то есть предусматривает переход прав и обязанностей к другим лицам. Целью реорганизации является изменение правового статуса юридического лица.

Во время реорганизации может быть исключено прекращение деятельности организации, если происходит выделение юридического лица.

Реорганизация предполагает в дальнейшем существование хозяйственных прав и обязанностей, сохранение имущества субъекта предпринимательской деятельности, имущественных комплексов, которые могут быть либо в уменьшенном размере, либо в укрупненном.

Реорганизация всегда связана с правопреемством, переходом имущественных и иных прав (обязанностей) от одного прекращаемого (видоизменяемого) субъекта права к другому, вновь образуемому юридическому лицу. В случае реорганизации право собственности на принадлежащее ему имущество переходит к другим юридическим лицам – правопреемникам реорганизованного юридического лица (п. 2 ст. 218 ГК РФ). [5]

Есть два типа реорганизации, в зависимости от ее осуществления: добровольная и принудительная.

Добровольная реорганизация субъекта предпринимательской деятельности производится по решению его учредителей (участников) юридического лица, либо его органа, который уполномоченный на данное действие учредительными документами.

Предприятия, которые участвуют в слиянии, должны заключить договор о слиянии, в котором будет указан порядок и условия слияния, а также порядок конвертации акций каждого акционерного общества в акции нового общества. На совместном общем собрании акционеров обществ, которые участвуют в слиянии, происходит утверждение устава и выбор совета директоров (наблюдательный совет) вновь возникшего общества.

Принудительная реорганизация осуществляется по принятию решения уполномоченного государственного органа или по соответствующему решению суда. В данном решении государственного органа в обязательном порядке должен быть определен срок реорганизации.

Если же учредители (участники) или уполномоченный ими орган самого юридического лица не осуществят реорганизацию в указанный срок, тогда суд по иску уполномоченного государственного органа назначает внешнего управляющего, которому поручается проведение реорганизации. В момент назначения внешнего управляющего к нему переходят полномочия по управлению делами юридического лица. При этом внешний управляющий должен выступать от имени реорганизуемого лица в суде, он занимается составлением разделительного баланса и передачей его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами, возникающих в результате реорганизации лиц. Утверждение судом указанных документов является основанием для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц [19, с. 14-15].

Одним из органов, который может выдать предписание о принудительной реорганизации юридического лица в форме разделения или выделения, является антимонопольный орган. Он может выдать данное предписание коммерческим или некоммерческим организациям, которые занимают доминирующее положение и осуществляют монопольную деятельность.