Файл: Использование результатов ОРД в качестве информации в процессе доказывания (Теоретические и правовые основы использования результатов ОРД в процессе доказывания).pdf

Результаты ОРД отражаются в оперативно - служебных документах (рапортах, справках, сводках, актах, отчетах и т.п.). К оперативно - служебным документам могут прилагаться предметы и документы, полученные при проведении ОРМ.

Результаты ОРД могут содержаться также в объяснениях лиц, участвовавших в ее проведении; в предметах, изъятых при осуществлении оперативно - розыскных мероприятий; в сообщениях конфиденциальных источников. Показания допрошенных в качестве свидетелей лиц, проводивших оперативно - розыскные мероприятия или принимавших в них участие, надлежит считать уголовно - процессуальными доказательствами (при условии их отношения к делу).

Следует иметь в виду, что результаты ОРД в силу ее специфики не всегда могут иметь процессуальное значение и официально использоваться в уголовном судопроизводстве. Чаще, наоборот, они выступают лишь в качестве информации, которая может быть легализована в официальных следственных действиях и представлена как их результат. Это может быть вызвано причинами, связанными с реализацией оперативно-розыскного принципа конспирации, преимущественно негласных начал этой деятельности.^[12]

Под использованием результатов оперативно - розыскной деятельности для осуществления следственных действий понимается возможность учета названных результатов:

а) при принятии решения о производстве этих действий;

б) при непосредственном их проведении.

Использование результатов оперативно - розыскной деятельности на стадии рассмотрения уголовного дела в суде весьма ограничено. На практике представления оперативно - розыскной информации в суд фактически не бывает. При расширительном толковании понятия «судебные действия» непроцессуальные (оперативные) сведения могут быть учтены судом при решении вопроса об изменении меры пресечения подсудимому (например, при установлении оперативным путем фактов противодействия подсудимых в установлении истины).

Исходя из содержания норм ФЗ «Об ОРД»^[13] можно выделить следующие основные направления использования результатов ОРД в уголовном судопроизводстве:

- в качестве повода и основания для возбуждения уголовного дела;

- для подготовки и осуществления следственных и судебных действий;

- в доказывании по уголовным делам;

- для иного обеспечения уголовного процесса.

1.3. Особенности представления результатов оперативно-розыскной деятельности

Порядок представления результатов оперативно - розыскной деятельности в орган дознания, следователю, прокурору или в суд непосредственно уголовно - процессуальным законом не регламентируется. Предусмотренный ч. 2 ст. 70 УПК способ собирания доказательств - представление их участниками уголовного процесса, а также любыми гражданами - может быть по аналогии распространен в известных пределах на представление для целей доказывания результатов ОРД.^[14] Названная уголовно - процессуальная норма в сочетании с нормой ч. 3 ст. 11 Закона об ОРД образуют основу института представления результатов ОРМ для использования в процессе доказывания.

Согласно ФЗ «Об ОРД» (ст. 11) результаты ОРД могут представляться в орган дознания, следователю, прокурору или в суд, в производстве которого находится уголовное дело. Представление результатов ОРД осуществляется на основании постановления руководителя ОРО в порядке, предусмотренном ведомственными нормативными актами. Таким образом, ФЗ «Об ОРД» определил перечень органов, которым представляются результаты ОРД, общее основание (постановление руководителя) и порядок их представления, который носит отсылочный характер. В целом ФЗ «Об ОРД» лишь в общей форме декларирует порядок представления результатов ОРД, поскольку порядок передачи материалов должен быть определен в ведомственных нормативных правовых актах.

Кроме закона, процедура представления результатов ОРД в орган дознания, следователю, прокурору или в суд регулируется межведомственной Инструкцией. В ней под термином «представление» понимается передача результатов ОРД не только в целях установления обстоятельств, подлежащих доказыванию, но также для использования в качестве повода и основания возбуждения уголовного дела и для подготовки и осуществления следственных и судебных действий. Инструкция предписывает порядок действий оперативных органов на этапе, предшествующем использованию результатов их деятельности субъектами уголовного процесса, и не затрагивает их взаимные отношения. В этом смысле регулирование порядка представления оперативных материалов в уголовное судопроизводство носит чисто ведомственный, односторонний характер.

С позиций уголовно - процессуального закона под представлением результатов оперативно - розыскной деятельности в орган дознания, следователю или в суд, в производстве которого находится уголовное дело, следует понимать их представление в порядке ч. 2 ст. 70 УПК для использования в качестве доказательств (в доказывании). Согласно этой статье доказательства могут быть представлены широким кругом участников уголовного процесса, а также любыми гражданами, предприятиями, учреждениями и организациями. Уголовно - процессуальный закон не содержит препятствий для представления органами, осуществляющими оперативно - розыскную деятельность, ее результатов в орган дознания, следователю или в суд, т.е. в те органы, которые занимаются процессуальной деятельностью. В тех случаях, когда участники уголовного процесса информируются о результатах оперативно - розыскной деятельности для использования их в тактических или иных целях, но не в качестве средств доказывания, такая передача сведений не может рассматриваться в качестве представления их в соответствии с ч. 2 ст. 70 УПК.

По смыслу нормы ФЗ «Об ОРД» (ст. 12) дознавателю, следователю, прокурору или в суд представляются только те результаты ОРД, которые могут быть положены в основу принимаемых процессуальных решений и подготавливаемых или проводимых следственных, судебных и иных процессуальных действий. Представлять имеет смысл только конкретные оперативно-служебные документы, которые после определения их относимости и значимости для уголовного судопроизводства могут быть приобщены к уголовному делу. Соответственно, такие документы или материалы могут являться приложением к сопроводительному письму, адресованному дознавателю, следователю, прокурору или суду, либо к рапорту об обнаружении признаков преступления.

Результаты ОРД не всегда имеют письменную (официальную) форму их представления. В частности, следователь имеет право на содействие органов дознания при производстве отдельных следственных и процессуальных действий (ст. 38 УПК РФ). Такое содействие может выражаться и в форме ознакомления следователя с полученной информацией. В ситуации, когда виновное в совершении преступления лицо не обнаружено, оперативные подразделения, принимающие соответствующие розыскные и оперативно-розыскные меры, обязаны лишь уведомлять следователя об их результатах (ст. 157 УПК РФ).

Результаты ОРД не представляются^[15]:

- если невозможно обеспечить безопасность субъектов (участников) оперативно - розыскной деятельности в связи с представлением и использованием данных результатов в уголовном процессе;

- если их использование в уголовном процессе создает реальную возможность расшифровки (разглашения) сведений об используемых или использованных при проведении негласных оперативно - розыскных мероприятий силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах оперативно - розыскной деятельности, о лицах, внедренных в организованные преступные группы, о штатных негласных сотрудниках и о лицах, оказывающих им содействие на конфиденциальной основе, а также об организации и тактике проведения оперативно - розыскных мероприятий, отнесенных законом к государственной тайне (кроме случаев, когда указанные сведения предаются гласности в порядке, установленном Федеральным законом «Об оперативно - розыскной деятельности»).

Таким образом, результаты оперативно-розыскной деятельности могут на основании постановления органа, ее осуществляющего, также быть представлены органу расследования в рамках ст. 70 УПК. Однако эта норма нуждается в дополнении, учитывающем обязанность указанных органов активно действовать в направлении осуществления своей функции - обнаружения и раскрытия преступлений.

2. Проблемы использования результатов ОРД в процессе доказывания

2.1. Основные риски использования в уголовном процессе данных ОРД

При легализации или использовании в уголовном процессе данных, полученных в результате осуществления оперативно-розыскной деятельности (ОРД), возникают профессиональный риск. Он обусловлен тем, что существует большая вероятность признания этих данных недопустимыми доказательствами при проверке в ходе предварительного расследования и судебного разбирательства.

Вопросы ОРД стало возможно обсуждать сравнительно недавно - с принятием Федерального закона от 12 августа 1995 г. № 144-ФЗ, но и сейчас практически по каждому положению существуют весьма серьезные ограничения, связанные с тем, что принцип конспирации, постулированный в ст. 3 ФЗ «Об ОРД», требует, чтобы отдельные существенные детали нормативной регламентации и практики оперативных подразделений оставались без публичного рассмотрения. Это в полной мере относится и к категории профессионального риска.

При определенной близости ОРД и уголовного процесса в части обеспечения неотвратимости уголовной ответственности за совершение преступления, между ними есть и принципиальная разница. Долгое время ОРД не признавалась наукой, возможность ее существования как отрасли права отрицалась в принципе, в высказываниях весьма видных ученых-процессуалистов и криминалистов прошлого она даже называлась оперативно-розыскным ремеслом. Со временем пришло понимание, что ремесло - тоже вещь важная, если оно доведено до степени искусства.^[16]

В теории и практике правоохранительной деятельности существует институт судебного усмотрения, но также есть и институт оперативно-розыскного усмотрения, в котором нет таких жестких рамок и больше общего действительно с искусством, где многое зависит от сценария, артистов, статистов и, главное, от публики, которая все и оценит. В этом смысле ОРД, как и искусство, в части критериев оценки - вещь неточная, где по результатам дважды два - это иногда четыре, иногда пять, а иногда ноль.

В ОРД оценка собранного материала подчас зависит от факторов, не совпадающих с объективной истиной, само существование которой в уголовном процессе подвергнуто сомнению и заменяется так называемой юридической истиной. ^[17]

Реалии современной практики таковы, что порой это обусловлено в значительной степени корпоративными интересами следственных, прокурорских, судебных органов, поэтому материалы дел оперативного учета далеко не всегда реализуются в уголовные дела.

Как ни в одной отрасли права, в ОРД проявляется отмечаемая в целом тенденция к «усилению влияния факторов стихийности, неопределенности и случайности, детерминирующих возникновение ситуаций риска в общественных отношениях». ^[18]

На особенности профессионального риска в ОРД оказывают влияние:

- социально-экономическая и политическая обстановка в стране, достаточно гибко изменяющаяся и обусловливающая законодательную и правоохранительную парадигму борьбы с преступностью;

- специфика ведомственных управленческих решений в сфере нормативной регламентации деятельности оперативно-розыскных подразделений;

- специфика субъектно-психологического отношения к выполняемой работе со стороны оперативного состава, готовность активно, творчески решать сложные и подчас опасные задачи.

Психологический аспект имеет особое значение. В современный период, когда требования к соблюдению прав и интересов граждан явно доминируют над необходимостью усиления борьбы с преступностью, контроль и надзор чрезвычайно ужесточены, административно-управленческая реакция на нарушения по жалобам граждан явно неадекватна степени провинности, инициатива оперативного состава просто скована опасностью отрицательного результата. Сложилась порочная практика, когда сотрудники, независимо от стажа работы, оперативному риску предпочитают пусть и незначительный, но гарантированный результат. ^[19]

Применительно к специфике оперативно-розыскной работы с ее принципами негласности и конспирации риск является неотъемлемым атрибутом, поскольку существует тесная связь:

- между тайными способами подготовки и совершения преступления и негласными методами и средствами их пресечения и раскрытия;

- особенностями действий преступников и тактическими приемами их разоблачения;

- эффективностью осуществления оперативно-розыскных мероприятий и результатами борьбы с преступностью;