Файл: ВИДЫ ПРОФЕССИОНАЛЬНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ НА РЫНКЕ ЦЕННЫХ БУМАГ (ЦБ).pdf

Введение в оборот бездокументарных ценных бумаг на определенном этапе развития фондового рынка явилось объективной потребностью хозяйственного оборота.

Любая ценная бумага, кроме обыкновенной, обладает свойством публичной достоверности.

Бездокументарные ценные бумаги характеризуются тем, что их содержание (совокупность имущественных и неимущественных прав) отражается в решении о выпуске, а их принадлежность определенным лицам фиксируется в реестре ценных бумаг.

Необходимо отметить, что вопрос о форме фиксации прав неодинаково разрешен в действующем ГК РФ и в Федеральном законе «О рынке ценных бумаг». Так, согласно ст. 142 ГК РФ права, удостоверяемые бездокументарными ценными бумагами, подлежат фиксации в специальном реестре^[22]. Согласно же ст. 18 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» фиксация прав осуществляется в решении о выпуске ценных бумаг, а в реестре владельцев эмиссионных ценных бумаг фиксируется количество акций, им принадлежащих, и ряд других сведений^[23]. Учитывая, что под бездокументарными акциями закон понимает не сами акции, а подлежащие удостоверению в них права, можно сделать вывод, что права, подлежащие, по общему правилу, удостоверению в самой акции, фиксируются — по содержанию и объему прав — в решении об их выпуске, а по обладателю прав — в реестре.

Поскольку и принадлежность, и содержание бездокументарных ценных бумаг можно установить и без презентации отдельной бумаги, то надобность в этом просто отпадает, и бездокументарные ценные бумаги утрачивают такой признак, как начало презентации.

Обязательственное право, практически не обеспечивает интересов добросовестного приобретателя имущества. Опираясь на его нормы, крайне затруднительно оградить лицо, которое приобрело ценные бумаги, произвело их оплату и в момент приобретения не знало и не могло знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги от их истребования. Только вещное право, представленное в данном случае нормами, закрепленными в статье 302 ГК РФ^[24], позволяет защитить интересы добросовестного приобретателя бездокументарных ценных бумаг. В соответствии с этим, в п. 1.1.9 ч.VI Концепции развития гражданского законодательства РФ указывается: «Восстановления прав, предшествующих правообладателей бездокументарных ценных бумаг должно осуществляться посредством иска, предъявляемым лицом, утратившим формальную легитимацию в отношении прав, оформляемых бездокументарной ценной бумагой, к лицам, формально легитимированным посредством записи по счетам. При этом условии удовлетворение этого требования и распределение бремени доказывания должны определяться так же, как в отношении классических ценных бумаг, с учетом особенностей прав, составляющих содержание бездокументарных ценных бумаг»^[25]. При рассмотрении споров о бездокументарных ценных бумагах в настоящее время правоприменительная практика вынуждена руководствоваться положением статьи 302 и другими нормами главы 20 ГК РФ. Если же такое решение будет принято, например, на основе предложений, изложено в концепции развития гражданского законодательства, это будет означать прямое распространение норм вещного права, в частности, норм о защите прав собственности на бездокументарные ценные бумаги.

Законодательство Российской Федерации об эмиссионных ценных бумагах закрепляет ряд правовых механизмов, использование которых возможно только применительно к вещам. Так, в соответствии с п. 4.13 «Положения о депозитарной деятельности»^[26] с согласия клиента депозитарий может приобретать в отношении бездокументарных ценных бумаг право удержания, в то время как согласно статье 359 ГК РФ удержание может применяться только в отношении вещей. В свою очередь, в соответствии с п. 4 ст. 3 Закона о ценных бумагах бездокументарные ценные бумаги могут являться предметом договора займа, в то время как согласно п.1 ст. 807 ГК РФ займ может совершаться только с вещами, определяемые родовыми признаками.

В российском законодательстве предусмотрено значительное число случаев, когда отношения, связанные с использованием относительных имущественных прав, нормируются наравне с отношениями, возникающими по поводу вещей. Так, в соответствии с п.1 ст. 35 Конституции РФ, устанавливающей, что право частной собственности охраняется государством, распространяется как на вещи, так и на имущественные права^[27]. В свою очередь, в силу целого ряда положений ГК РФ, в том числе об имуществе юридического лица, о предприятии как имущественном комплексе, о залоге и т.д., а так же согласно многочисленным положениям других специальных законодательных актов Российской Федерации, правовой режим вещей и относительных имущественных прав фактически един.

В настоящее время вещи и относительные имущественные права участвуют в гражданском обороте наравне друг с другом. И те и другие выступают полноценными имущественными активами, а относительные имущественные права, представленные в виде бездокументарных ценных бумаг, на сегодняшний день стали их основной формой, на основании этого бездокументарные бумаги могут быть признаны объектами абсолютных правоотношений. Обладатель бездокументарных ценных бумаг имеет в отношении их практически все правомочия, которые имеет собственник в отношении своей вещи. Реализуя права, составляющие содержание бездокументарной ценной бумаги, а в том числе получая доход, информацию, а так же осуществляя другие права «из ценной бумаги», к примеру, передавая ее в залог или осуществляя иные права «на ценную бумагу», не связанные с ее отчуждением, обладатель бездокументарной ценной бумаги осуществляет правомочия пользования ею. Совершая какие– либо сделки, например, продавая ее, передавая в дар, в доверительно управление, обладатель бездокументарной ценной бумаги осуществляет правомочия распоряжения ею.

Например, в соответствии с Постановлениями ФАС УО от 01.02.2005 №Ф09-48/05ГК от 07.07.2008 №Ф09-4808/08-С4, предметом договора купли – продажи могут быть бездокументарные ценные бумаги. Вопрос о правовой природе бездокументарных ценных бумаг является для современной российской цивилистики одним из самых острых и сложных одновременно. Позиция ФАС УО в целом соответствует идеям, господствующим в сознании абсолютного числа правоприменителей и основанным на максимально возможном приравнивании бездокументарных ценных бумаг к вещам. Тем не менее, необходимо иметь ввиду, что в силу п.2 ст.454 ГК РФ некоторые положения параграфа 1 гл. 30 ГК РФ не применяются к купле – продаже ценных бумаг в случае существования специальных правил, например, императивная ст.29 Закона о ценных бумагах превалирует над п.1 ст. 458 ГК РФ, устанавливающим момент исполнения продавца передать товар, а также предоставляющим сторонам возможность согласовать этот момент в договорном порядке^[28].

Отношения, складывающиеся по поводу бездокументарных ценных бумаг, всегда возникают из совершения эмитентом и лицом, управомоченным по бездокументарным ценным бумагам, взаимных и являющихся результатом выражения свободной воли действий. Так, при создании акционерного общества предпосылками приобретения акций  учредителями является заключение договора о создании акционерного общества и утверждение самим обществом решения о выпуске акций. Несмотря на осложненность отношений по поводу приобретения акций при учреждении акционерного общества, административной обязанностью по регистрации  выпуска акций, участники общества приобретают акции своими свободными действиями. В случае с дополнительным выпуском акций приобретатели акций также становятся акционерами в результате совершения самостоятельных действий без принуждения  со стороны третьих лиц. Законодатель определил отношения, предметом которых выступают бездокументарные ценные бумаги, как отношения собственности. Соответственно, владелец бездокументарной ценной бумаги по прямому указанию в законе «О рынке ценных бумаг» владеет, пользуется и распоряжается бездокументарной ценной бумагой. В случае с бездокументарными ценными бумагами «полезными свойствами» в силу специфики ценных бумаг удовлетворяет свой интерес акционера или владельца иных видов ценных бумаг. Через реализацию этих прав владелец ценных бумаг удостоверяет свой интерес акционера. На основании п.2 статьи 149 ГК РФ операции с бездокументарными ценными бумагами могут совершаться только при обращении к лицу, которое официально совершает записи прав.

3.2. Пути совершенствования Российского законодательства по вопросу, связанному с оборотом ценных бумаг

Законодательство, регулирующее рынок ценных бумаг, далеко от совершенства. Тем не менее, сам рынок есть, он функционирует и развивается; он оказывает влияние на положение дел в государстве и способствует развитию предпринимательства.

Важной вехой в развитии законодательства о ценных бумагах явилось принятие 30 ноября 1994 года части I Гражданского Кодекса Российской Федерации, который был разработан на основе практического опыта правового регулирования рыночных отношений^[29].

Новый ГК РФ включил в себя четко определенные категории правовых институтов, регулирующих имущественные права, осуществление или передача которых возможны при предъявлении ценной бумаги.

По сравнению с ранее действовавшим регулированием института ценных бумаг (Основы гражданского законодательства СССР и республик 1991 г.) в новом ГК РФ есть ряд существенных нововведений. К их числу относятся:

1. Новое определение понятия ценной бумаги (ст. 142) (введение в него обязательной формы и реквизитов; необходимости предъявления ценной бумаги для ее передачи; достаточность доказательства закрепления ценных бумаг в реестре (обычном или компьютеризированном) для осуществления и передачи прав, удостоверенных ценной бумагой);
2. Критерием деления ценных бумаг на предъявительские, ордерные и именные законодателем выбран принцип сочетания двух способов — обозначения и легитимации управомоченного лица (ст.145);
3. Порядок восстановления ценной бумаги (ст.148);
4. Выделение института бездокументарных ценных бумаг (ст.149).

В Гражданский Кодекс РФ включена новая глава о ценных бумагах как объектах гражданских прав. В соответствии с общими принципами построения ГК РФ седьмая глава содержит положения, характеризующие лишь общие для всех видов бумаг вопросы. Особенности выпуска и обращения отдельных видов ценных бумаг регулируются специальными актами, положения которых конкретизируют и дополняют нормы Гражданского Кодекса.

Одним из таких актов является Федеральный Закон «О рынке ценных бумаг», принятый 22 апреля 1996 года^[30]. Это первый российский закон о ценных бумагах. До введения его в действие был принят целый комплекс нормативных документов, в основном президентских указов, связанных с приватизацией, прямо или косвенно либо даже полностью затрагивающих и регулирующих сферу, к которой относится рынок ценных бумаг. Общее количество этих документов составляло более 100.

Переломным моментом в развитии российского законодательства, связанного с оборотом ценных бумаг, следует считать 1994 год. Чрезвычайно негативно на эмиссионной активности отразился крах финансовых пирамид, привлекавших средства населения под обещания высоких доходов (ярким примером тому может служить деятельность таких финансовых компаний, как «МММ», «Чара–Банк», «Властелина» и т.л.). Но одновременно на фондовом рынке активизировалась деятельность, связанная с обращением акций приватизированных предприятий и приватизационных чеков, а также деятельность государства по финансированию дефицита государственного бюджета путем выпуска государственных ценных бумаг — краткосрочных облигаций.

Одной из главных задач, которую должен был решить Закон «О рынке ценных бумаг» (далее – Закон) — была максимальная защита прав инвесторов и обеспечение правопорядка на рынке, при котором его участники четко выполняли требования законодательства. Наиболее опасными правонарушениями, известными на российском фондовом рынке за его недолгое существование, являлись выпуск суррогатов ценных бумаг, незаконная профессиональная деятельность без соответствующей лицензии и различного рода мошенничества. Причинами этих правонарушений, как правило, являлись многочисленные противоречия законодательства о ценных бумагах, отсутствие эффективной системы санкций к правонарушителям, информационная «непрозрачность» рынка, неразвитость механизма саморегулирования.

В принятом Законе установлен запрет на деятельность участников рынка без лицензии, на выпуск и обращение суррогатов ценных бумаг, почти целый раздел посвящен ответственности за нарушение законодательства о ценных бумагах.

Один из принципов, закрепленных в Законе, — сочетание вертикально-властного государственного регулирования с саморегулированием. Саморегулируемые организации получают блок полномочий и законный статус, а единая государственная политика на фондовом рынке обеспечивается путем концентрации полномочий в этой сфере в одном органе — Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, при этом ряд функций сохраняется за Банком России. Комиссия подчиняется непосредственно Президенту РФ, и этот факт свидетельствует о той значимости, которая придается фондовому рынку в экономике.

В Законе положено начало установлению ответственности за использование служебной информации, а также выделена информация на рынке ценных бумаг как система отношений.