Файл: ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ В РФ.pdf

Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019) также распространяется на использование рекламы, полностью или частично является предметом авторского права и смежных прав.

Такой вывод может быть сделан на основании анализа ст. 4 Закона, с уточнением, что использование рекламы также должно осуществляться в соответствии с требованиями законодательства России об интеллектуальной собственности, в частности, авторского права и смежных прав.

Если реклама является предметом авторского права и смежных прав, то они подлежат защите в соответствии с действующим законодательством. Согласно Федеральному закону от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019), реклама должна быть четко отделена от другой информации, независимо от форм или средств распространения, таким образом, чтобы ее можно было идентифицировать как рекламу.

Для того, чтобы отделить рекламу от другой информации, которая таковой не является, ст. 16 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019) содержит специальное правило: размещение текста рекламы в периодических печатных изданиях, не специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера, должно сопровождаться пометкой "реклама" или пометкой "на правах рекламы"^[13].

Таким образом, для признания иного, авторского или редакционного материала рекламой избраны два критерия:

1) целенаправленность его на обращение внимания потребителей на конкретную марку (модель, артикул) продукции или на ее производителя для формирования интереса и содействия реализации продукции;

2) наличие в информации исходных данных (реквизитов) лица, производящего и распространяющего указанную продукцию.

Исходя из этого, запрещается реклама в скрытой, завуалированной форме.

Подобные требования содержатся не только в Федеральном законе от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019), но и в других законах.

Так, в ст. 25 Закона РФ от 27.12.1991 N 2124-1 (ред. от 06.06.2019) "О средствах массовой информации" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.09.2019) указано, что распространение продукции средства массовой информации считается коммерческим, если за нее взимается плата.

Продукция, предназначенная для некоммерческого распространения, должна иметь пометку "Бесплатно" и не может быть предметом коммерческого распространения^[14].

Следует отметить, что подобные ограничения, в том числе по объему вещания или издания не распространяются на теле-, радиопрограммы, средства массовой информации, которые зарегистрированы в качестве специализирующихся на сообщениях и материалах рекламного характера.

Специальные же требования к рекламе отдельных видов товаров четко и подробно указаны в Федеральном законе от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019) применительно к конкретному товару как объекту рекламирования. В ст. 2 указанного Закона обозначена сфера его применения и установлено правило о том, что Закон не распространяется на политическую рекламу, в том числе предвыборную агитацию и агитацию по вопросам референдума.

Из данного правила можно заключить, что законодатель умышленно обозначает политическую рекламу как более емкое понятие, включающее в себя и различные виды агитации (предвыборную и по вопросам референдума).

Политической рекламой нередко подменяется социальная реклама в силу повышенной «политизированности». Федеральный закон от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019) является основным, но не единственным нормативным актом в сфере регулирование рекламы^[15].

К ним относятся как законы, так и подзаконные нормативные акты. Это:

- Международный кодекс рекламной практики;

- Указ Президента РФ от 17.02.1995 N 161 (ред. от 23.04.2007) "О гарантиях права граждан на охрану здоровья при распространении рекламы"^[16];

- Соглашение о сотрудничестве государств - участников СНГ в сфере регулирования рекламной деятельности;

- Федеральный закон от 23.02.2013 N 15-ФЗ (ред. от 29.07.2018) "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.03.2019)^[17].

Таким образом, законодательство о рекламе носит комплексный характер, в нем нормы частного права пересекаются с нормами публичного права. Собственно, рекламные отношения требуют учета частных и публичных интересов, что приводит взаимодействие диспозитивного и императивного способов регулирования.

На наш взгляд, для совершенствования рекламного законодательства должны использоваться гражданско-правовые инструменты, направленные на обеспечение оптимального сочетания рыночного саморегулирования экономических субъектов хозяйствования и государственного регулирования макроэкономических процессов, а также сбалансирования публичных и частных интересов субъектов рекламной деятельности.

2. ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ РЕКЛАМНОЙ ДЕЯТЕЛЬНОСТИ

2.1. Требования, предъявляемые к содержанию рекламы

На основании с ч. 1 ст. 3 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019) под рекламой подразумевается информация, распространяемая в стране в любой форме или способом, с применением многообразных средств и адресованная неопределенному кругу лиц^[18].

Распространение подобной информации главным образом направлено на привлечение внимания к объекту рекламирования, продвижение товара, формирование интереса потребителей к нему. При размещении рекламы важно учесть основные предписания законодательства, в частности реклама должна отвечать общим требованиям и специальным.

Как и в прочих государствах, общие требования, которым должна отвечать реклама в России, закрепляются нормами общественной морали, федеральных правовых актов, обычаями делового оборота, нормами международного и национального рекламного кодекса, этическими нормами бизнес-сообщества^[19].

Система официальных (формальных) и неформальных требований достаточно обширна. В общей совокупности они отображают следующие принципиальные позиции:

- рекламная деятельность должна содействовать развитию свободной конкуренции, совершенствованию рыночных отношений, развитию экономики государства, росту благосостояния населения;

- рекламная деятельность не должна наносить ущерба моральному и физическому здоровью человека;

- рекламная деятельность должна способствовать осуществлению свободного выбора;

- рекламная деятельность не должна выступать в качестве инструмента недобросовестной конкуренции^[20].

Согласно ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019) реклама должна быть достоверной и добросовестной.

При этом, к недобросовестной рекламе можно отнести ту, которая демонстрирует некорректные сравнения рекламируемого объекта с прочей продукцией, находящейся на рынке потребления. Запрещено в рекламе порочить честь и достоинство, деловую репутацию субъектов рыночных отношений.

Реклама признается недостоверной, когда она распространяет информацию, не соответствующей действительности: о специфике рекламируемого продукта, о его составе, потребительских качеств, сроке его работы, сроке годности, о стоимости продукции, размере скидок, и прочие недостоверные данные.

Размещаемая реклама не должна содержать призывы к жестокости и насилию, формировать отрицательное отношение к тем, кто не пользуются рекламируемым объектом, побуждать к осуществлению противоправных действий, быть угрозой безопасности общества.

На основании ч. 5 - ч. 10 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019), в рекламе:

- запрещена демонстрация курения, употребления алкогольных напитков;

- запрещено применение иностранных слов, которые искажают смысл информации;

- применение образов медицинских и фармацевтических сотрудников, помимо использования в рекламе медицинских услуг, средств личной гигиены и прочих товаров;

- обозначение того, что рекламируемый продукт изготовлен с использованием тканей эмбриона человека^[21].

Специальные требования, которые предъявляются к рекламе, касаются главным образом разных вопросов создания, распространения рекламы, касаются ее содержания. Такие требования предъявляются к рекламе:

- распространяемой при помощи специальных средств - по радио, телевидению, в газетах, журналах и т.д. Подобные требования главным образом касаются правил о продолжительности рекламного ролика.

Размещение рекламы на транспортных средствах ограничивается определенными местами (крыша, боковые поверхности кузовов до определенной линии);

- распространяемой в городских, сельских местностях и на прочих территориях в виде стендов, световых табло, иных технических средств стабильного территориального размещения, то есть к наружной рекламе.

Распространение наружной рекламы допускается только при наличии разрешения компетентного государственного органа или органа местного самоуправления^[22].

Таким образом, следует заметить, что представление «рекламы» в качестве общеправовой категории предполагает возможность определять ее цели в соответствии с Законом, что открывает перспективы для выделения классификации рекламы, в том числе предпринимательской, политической, социальной, религиозной, в рамках ее специального правового регулирования.

Рекламная информация может нанести ущерб чести, достоинству и деловой репутации лица, если она является недостоверной. Достоверная реклама не может умалять перечисленные нематериальные блага.

Поэтому предлагается изменить формулировку п. 2 ч. 2 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019), признав ненадлежащей рекламу, содержащую сведения, которые могут нанести ущерб чести, достоинству или деловой репутации лица, в том числе конкурента, если такие сведения не соответствуют действительности или соответствие таких сведений действительности невозможно установить.

Предлагается дополнить перечень видов недостоверной рекламы (ч. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019)), включив в него рекламу, содержащую не соответствующие действительности сведения об определенном лице как о спонсоре.

Это позволит предотвратить злоупотребления положениями ч. 5 ст. 14 и ч. 9 ст. 15 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019), предоставляющими дополнительные возможности для распространения спонсорской рекламы.

2.2. Способы распространения рекламы

Как уже отмечалось, рекламные сообщения могут распространяться и доводиться до потребителя различными способами. Основным источником права на распространение любой, в том числе рекламной, информации является ст. 29 Конституции РФ, согласно которой каждый вправе свободно распространять любую неограниченную к распространению информацию^[23].

Специфика этих способов достаточно подробно раскрывается в гл. 2 Федерального закона от 13.03.2006 N 38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) "О рекламе" (с изм. и доп., вступ. в силу с 12.05.2019):

1) реклама в прессе;

2) печатная (полиграфическая) реклама;

3) реклама на ТВ;

4) реклама на радио;

5) наружная реклама;

6) реклама в компьютерных сетях (Интернет);

7) иные средства^[24].

При государственном регулировании рекламного рынка используются классические средства, опосредующие прямой метод государственного регулирования экономических отношений:

- государственная регистрация субъектов предпринимательской деятельности;

- государственная регистрация СМИ;

- лицензирование;

- защита конкуренции на рекламном рынке;

- установление обязательных стандартов и нормативов;

- выдача разрешений на размещение рекламы.

Говоря о лицензировании, следует указать, что рекламная деятельность не является объектом лицензирования.