Файл: СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ КОРПОРАЦИЙ И КОРПОРАТИВНЫХ ОБЪЕДИНЕНИЙ.pdf

3.2. Процедура реорганизации

Реорганизация это сложный юридический состав, состоящий из юридических фактов различной правовой природы (решения собраний, решения единоличных органов юридического лица, административные акты, сделки и т.д.), реализация которых приводит к определенным правовым результатам. Реализация юридических фактов происходит в определенной последовательности и в определенный промежуток времени, проще говоря, в определенном порядке. Законодательство этот порядок описывает как процедуру. Причем нарушение порядка проведения процедуры рeорганизаии может в установленных законом случаях вести к вполне определенным негатиВным последствиям: ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей указывает, что несоблюдение установленного законодательством Российской Федерации порядка проведения процедуры реорганизации юридического лица являет- ся основанием для отказа в государственной регистрации.

Говоря иначе, нарушение процедуры («порядка процедуры») приведет к невозможности завершения реорганизации в любой из форм (государственной регистрации вновь созданного лица, государственной регистрации прекращения юридического лица). Процедура реорганизации обусловлена многими факторами, но в первую очередь видом осуществляемой рeорганизации (добровольная, принудительная, на основании федерального закона).

Процедуру добровольной реорганизации можно разделить на несколько этапов:

• подготовительные действия и решения (до принятия решения о реорганизации);
• принятие решения о реорганизации соответствующим компетентным органом (собственником, учредителем (участниками));
• действия реорганизуемого юридического лица, а также иных лиц, вытекающие из принятого решения о реорганизации (группа юридических фактов, реализуемых от момента принятия решения и до момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ);
• действия, осуществляемые после поступления документов на государственную регистрацию (в том числе после момента государственной регистрации - завершения государственной регистрации реорганизации).

До принятия решения о реорганизации необходимо совершить определенные действия, которые хотя и не являются непосредственно процедурами реорганизации, но без проведения которых осуществить реорганизацию невозможно. К таковым следует прежде всего отнести инвентаризацию имущества и обязательств, принадлежащих юридическому лицу.

Результаты инвентаризации используются для подготовки передаточного акта, составляемого при реорганизации (в тех случаях, когда его составление требуется). В тех случаях, когда при реорганизации обязательно составление передаточного акта, в указанный период входят действия по его составлению.

При осуществлении реорганизации акционерных обществ требуется обязательное определение независимым оценщиком рыночной стоимости акций акционерного общества для последующего определения цены выкупа акций. К числу наиболее важных фактов этого периода можно отнести по- лучение согласия уполномоченных государственных органов. Статья 57 ГК РФ предусматривает, что в случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или пре- образования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Случаи такого согласования, перечень согласующих органов, условия и порядок согласования устанавливаются отдельными законами. Закон указывает на формирование общим собранием акционеров реорганизуемых юридических лиц органов акционерных обществ, создаваемых в процессе реорганизации. Выдвижение кандидатов, рассмотрение соответствующих кандидатур и их включение в голосование также происходят до принятия решения о реорганизации. После подготовительного этапа следует принятие решения о реорганизации соответствующим компетентным органом (собственником, учредителем). В случае добровольной реорганизации компетенция по принятию соответствующего решения (решений) о рeoрганизации принадлежит, как правило, высшему органу управления соответствующей организации. Отдельные законы при этом определяют, что соответствующее решение о реорганизации должно быть принято только по предложению иных органов юридического лица. В частности, ст. 49 Закона об АО устанавливает общее правило, в соответствии с которым решение по вопросу о реорганизации принимается общим собранием акционеров только по предложению совета директоров общества, если иное не установлено уставом общества.

В законодательстве об акционерных обществах, указывается необходимость принятия одного решения о реорганизации, в рамках которого как принимается само решение о рeoрганизации, так и утверждается передаточный акт (когда он обязателен или акционеры предусмотрели обязательность его принятия), а также решается большинство иных вопросов. Лишь в некоторых случаях Закон об АО предполагает возможность принятия нескольких решений.

Подход, реализованный в законодательстве об акционерных обществах и о кредитной кооперации, представляется наиболее разумным. Иной подход может привести к принятию нереализуемых решений, а также к ситуации, когда о реорганизации будет фактически заявлено, а иные важнейшие решения не утвердят.

Существенный промежуток времени может занять третий этап процедуры добровольной рeoрганизации от момента принятия решения о реорганизации и до момента внесения соответствующих изменений в ЕГРЮЛ.

Факты, которые реализуются в этот период: уведомление о начале процедуры реорганизации; уведомление иных государственных органов; опубликование сведений в ЕФРСоДЮЛ; уведомление кредиторов и удовлетворение их требований; расчеты с участниками реорганизуемой корпорации; проведение собраний участников вновь создаваемых юридических лиц и совместных общих собраний участников вновь создаваемых юридических лиц; проверки налоговых и иных органов, урегулирование отношений по расчету с бюджетами, получение в установленных случаях аудиторских и иных заключений; принятие решения о выпуске ценных бумаг и осуществление действий, направленных на государственную регистрацию выпуска; действия, направленные на внесение соответствующих записей в ЕГРЮЛ; документы, связанные с завершением реорганизации; действия, осуществляемые после поступления документов на государственную регистрацию…

С формальной точки зрения реорганизация считается завершенной в соответствии со ст. 57 ГК РФ и ст. 16 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей: с момента государственной регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации. Соответственно реорганизованные юридические лица при слиянии, разделении считаются прекратившими свою деятельность; при реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица первое из них считается реорганизованным с момента внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица.

Процедура принудительной реорганизации.Статья 57 ГК РФ предполагает три схемы принудительной реорганизации: 1) по решению суда; 2) по решению уполномоченного государственного органа; 3) по решению арбитражного управляющего, назначенного судом по иску уполномоченного государственного органа, 6. если учредители (участники) юридического лица, уполномоченный ими орган или орган юридического лица, уполномоченный на рeopганизацию его учредительными документами в срок, определенный в решении уполномоченного государственного органа, не приняли решения о реорганизации. ГК РФ не указывает, в каких случаях принудительная реорганизация осуществляется по решению суда, а в каких - по решению уполномоченного государственного органа. Не определяет ГК РФ и того, какой орган вправе обращаться в суд с иском о принудительной реорганизации. Вопросы подобного рода по умолчанию отнесены на уровень специальных федеральных законов. К примеру, в случае нарушения антимонопольных норм принудительная реорганизация осуществляется по решению суда, а при регулировании принудительной реорганизации кредитных организаций, напротив, первенство отдается требованию уполномоченного органа Банка России.

Как можно предположить, и решение суда, и решение уполномоченного органа о проведении реорганизации могут содержать требование к действующим основным бенефициарам юридического лица провести реорганизацию. Соответственно, если не учитывать вопрос о сроке, который в некоторых случаях обязательно устанавливается, либо определен законом, либо может быть установлен, решение всех остальных вопросов о порядке реорганизации должно быть таким же, как и в случае с добровольной реорганизацией. Таким образом, в указанном случае порядок реорганизации может считаться урегулированным. Если вышеуказанные лица не осуществят реорганизацию юридического лица в определенный в решении уполномоченного государственного органа срок, суд по иску последнего, согласно ст. 57 ГК РФ, назначает арбитражного управляющего с поручением осуществить ре- организацию этого юридического лица. С момента назначения арбитражного управляющего к нему переходят полномочия по управлению юридическим лицом. Что понимается под такими полномочиями, ГК РФ не детализирует, указано только, что арбитражный управляющий выступает от имени юридического лица в суде, а также составляет передаточный акт и передает его на рассмотрение суда вместе с учредительными документами юридических лиц, создаваемых в результате рeорганизации. По поводу того, какие еще обязанности у арбитражного управляющего и какие элементы добровольного порядка рeoрганизации он обязан использовать при осуществлении своих действий, закон не содержит указаний, видимо, оставляя решение соответствующих вопросов на усмотрение суда.

4. ЛИКВИДАЦИЯ КОРПОРАЦИЙ

4.1. Понятие ликвидации и ее формы

Понятие ликвидации. Ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам (ст. 61 ГК РФ). Прекращение - это основное последствие ликвидации, в какой бы форме такая ликвидация ни проводилась.

Данное обстоятельство существенно различает ликвидацию и реорганизацию, при которой прекращение юридического лица является следствием (результатом) реализации лишь части ее форм.

• Результатом ликвидации никогда не может быть универсальное правопреемство, но может быть (допускается) частичное правопреемство.

Формы ликвидации. Ликвидация осуществляется в различных правовых режимах. Основанием для выделения правовых режимов (форм) могут быть различия: в основании ликвидации, в части порядка ликвидации и (или) в части последствий ликвидации. В настоящее время можно выделить следующие формы ликвидации: 1) добровольная ликвидация, которая осуществляется в обычном порядке, т.е. по решению учредителей (участников) или уполномоченного органа юридического лица, при том, что само решение о ликвидации не обусловлено ничем иным, как волей учредителей^[11] (участников); 2) добровольная ликвидация, которая осуществляется в установленных законом случаях в судебном порядке, при том, что обращение в суд с требованием о ликвидации не обусловлено ничем иным, как волей учредителей (участников); 3) добровольная ликвидация, которая в установленных законом случаях осуществляется в судебном порядке, при том, что основанием для ее проведения (обращения в суд) является наступление обстоятельств, указанных в законе. В качестве примера здесь можно привести ст. 123.20 ГК РФ в части ликвидации фондов; 4) ликвидация, которая осуществляется в обычном порядке (не через суд) при наличии требований уполномоченных государственных органов, при согласии учредителей (участников) юридического лица или его уполномоченного органа с указанным требованием, а также при наступлении обстоятельств, указанных в законе. Эта форма ликвидации своего рода «пограничная», один из случаев, который дает ряду исследователей основания для выделения так называемой вынужденной и (или) недобровольной ликвидации; 5) принудительная ликвидация (ликвидация по решению суда), которая осуществляется в судебном порядке по требованию уполномоченного государственного органа в случае совершения юридическим лицом правонарушений; 6) принудительная ликвидация, которая осуществляется в судебном порядке в том случае, если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется. Например, судом может быть удовлетворено требование о ликвидации, если учредители (участники) юридического лица уклоняются от участия в нем, делая невозможным принятие решений в связи с отсутствием кворума, в результате чего становится невозможным достижение целей, ради которых создано юридическое лицо, в том числе если осуществление деятельности юридического лица становится невозможным или существенно затрудняется, в частности, ввиду длительной невозможности сформировать органы юридического лица; 7) ликвидация в процессе банкротства, которая осуществляется в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве). Указание на особенности, которые позволяют сформировать здесь отдельный правовой режим, указываются в ст. 65 ГК РФ, которая устанавливает, что основания признания судом юридического лица несостоятельным (банкротом), порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливаются Законом о банкротстве; 8) ликвидация на основании отдельного федерального закона.

4.2. Порядок, сроки ликвидации

Обычный (несудебный) порядок ликвидации Ликвидация — это сложный юридический состав (включающий множество юридических фактов совершенно различной природы: решений органов управления, сделок, юридически значимых сообщений, административных актов и т.д.). Законодательство использует для обозначения ликвидации слова «процесс» (ст. 62 ГК РФ, ст. 20 и др. Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей), «порядок» (ст. 65 ГК РФ), «процедура» (ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей). Что ещё следует знать так это основу ликвидации в которую включены: принятие решения о ликвидации; сроки; формирование ликвидационной комиссии; совершение действий по уведомлению о принятии решения о ликвидации юридического лица и опубликование сообщения о его ликвидации в СМИ; права кредиторов при ликвидации; промежуточный ликвидационный баланс; правила очередности расчета с кредиторами; ликвидационный баланс.

Принятие решения о ликвидации. В тех случаях, когда ликвидация осуществляется на основании решения учредителей (участников) или уполномоченного органа юридического лица, первым шагом в процедуре такой ликвидации закон называет принятие решения о ликвидации учредителем (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченными на то учредительными документами. По общему^[12] правилу такого решения достаточно для начала процедуры ликвидации, однако в некоторых случаях воли участников для принятия решения о ликвидации недостаточно и требуется согласие иных лиц, к которым законодательство относит кредиторов, уполномоченные государственные органы, жителей определенных населенных пунктов. Закон в настоящее время не содержит общих требований к содержанию решения о добровольной ликвидации. Статья 62 ГК РФ указывает, что такое решение должно определять «запуск» процедуры ликвидации. Кроме того, этой статьей предусматривается необходимость назначить ликвидационную комиссию, установить порядок и срок ликвидации в соответствии с законом. Формально по ст. 62 ГК РФ такое решение можно принять отдельно, а можно в рамках одного решения о ликвидации. Последнюю модель - принятие части или всех указанных решений в рамках одного решения уполномоченного органа предусматривает ряд законов. Так, ст. 57 Закона об ООО предусматривает, что общее собрание участников добровольно ликвидируемого общества принимает решение о ликвидации общества и назначении ликвидационной комиссии.