Файл: СОЗДАНИЕ, РЕОРГАНИЗАЦИЯ И ЛИКВИДАЦИЯ КОРПОРАЦИЙ И КОРПОРАТИВНЫХ ОБЪЕДИНЕНИЙ.pdf

Законодательство РФ признает четыре способа создания юридического лица: учреждение, реорганизация (во всех формах, кроме присоединения), восстановление ранее существовавшего юридического лица, изменение типа. Применительно к корпорации способами ее создания являются: учреждение; реорганизация (во всех формах, кроме присоединения) и восстановление корпорации, существовавшей до реорганизации, признанной судом несостоявшейся.

Изменение типа как способ создания для корпораций не используется; этот способ применяется только для создания отдельных унитарных организаций - государственных учреждений (ст. 17.1 Закона о некоммерческих организациях, Закон об автономных учреждениях). Учреждение - это способ создания организации, которой раньше не существовало, т.е. новой организации. У такой организации в отношении кого-либо из ее учредителей не возникнет универсального правопреемства.

Универсальное правопреемство стоит понимать как ситуацию, когда субъекту права в установленных законом случаях переходят все права и обязанности прекращающего существование юридического лица или нескольких лиц (за исключением тех, в которых правопреемство недопустимо) в том виде, в каком они существуют к определенному законом моменту перехода. Имущество вновь учреждаемого юридического лица формируется его учредителями, а также в исключительных случаях, указанных в законе, - третьими лицами.

Реорганизация используемая как способ создания схожа с учреждением в том, что это способ создания организации, которой раньше не существовало, т.е. новой организации. Однако существенное отличие состоит не только в составе юридических фактов и особенностях их реализации, но и в том, что имущественная основа деятельности вновь создаваемого лица по общему правилу формируется за счет реорганизуемого юридического лица.

Имущественные взносы иных лиц невозможны. Исключением до настоящего времени является ситуация с созданием в форме реорганизации акционерного общества работников.

Правопреемство, и тем более правопреемство универсального характера, не является отличительной чертой реорганизации по нескольким причинам: а) сингулярное правопреемство возможно и при учреждении; б) при такой форме реорганизации, как выделение правопреемство не носит универсального характера; в) в некоторых случаях при реорганизации правопреемства (исключая отношения организации с учредителями) нет вовсе (преобразование). Восстановление юридического лица, существовавшего до реорганизации, признанной несостоявшейся..

Восстановление юридического лица является результатом вступления в силу решения суда, которым по иску участника корпорации, голосовавшего против принятия решения о рeoрганизации этой корпорации или не принимавшего участия в голосовании по данному вопросу, реорганизация признана несостоявшейся^[3].

Отличие данного способа создания от учреждения и реорганизации заключается в том, что создается не новая организация, а восстанавливается ранее существовавшая, но прекратившая свое существование в результате реорганизации. Исходя из этого, логика формирования имущественной основы этой организации и субъектного состава ее участников: а) имущество воссозданной организации формируется за счет имущества прекращенного юридического лица^[4]; б) участники ранее существовавшего юридического лица признаются обладателями долей участия в нем в том размере, в каком доли принадлежали им до реорганизации, а при смене участников юридического лица в ходе такой реорганизации или по ее окончании доли участия участников ранее существовавшего юридического лица возвращаются им по правилам, предусмотренным п. 3 ст. 65.2 ГК РФ.

2.2. Учреждение и учредители

Учреждение - это универсальный способ создания любых юридических лиц, как унитарных организаций, таки корпораций. Статья 50.1 ГК РФ указывает, что юридическое лицо может быть создано на основании решения учредителя (учредителей) об учреждении юридического лица.

Участвовать в создании юридического лица способом его учреждения и приобретать специальный правовой статус учредителя могут любые лица - субъекты гражданского права. Такой подход в полной мере соответствует конституционному принципу свободы экономической деятельности. Статья 34 Конституции РФ, в частности устанавливает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности.

Понятие «учредитель», а также элементы его правового статуса с возможным указанием различных вариаций изменения таких элементов в настоящее время нигде не закреплены. В самом общем виде для всех форм, видов и типов юридических лиц, исходя из ст. 50.1 ГК РФ

• под учредителем можно понимать лицо, которое приняло решение об учреждении юридического лица (если имеет место единоличное учредительство) или которое участвовало в принятии решения об учреждении юридического лица^[5] (если решение принималось двумя или более лицами).

Стоит отметить, законодательство указывает и на юридические факты, с которыми связывается получение правового статуса учредителя, помимо участия в принятии решения о создании, как то: a) заключение договора об учреждении (создании); б) участие в учредительном съезде; в) направление письменного заявления в уполномоченные федеральные органы; г) участие в организации собрания учредителей; д) участие в процессе учреждения в иной форме^[6].

Некоторые лица в силу различных оснований возможности участия в учреждении корпорации ограничены, а для некоторых лиц установлен прямой запрет на участие в учреждении корпорации. Отметим что запреты могут быть сформулированы явно и недвусмысленно, а могут следовать из иных нормативных положений, целями которых может и не является запрет на участие в учреждении.

Значительно количество ограничений, установленных ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей. В этой статье также установлены косвенные ограничения, поскольку речь идет не о прямом запрете на участие в учреждении, а об ограничении, установленном в форме оснований для отказа в государственной регистрации юридического лица. Данная статья определяет, что одним из оснований для отказа в государственной регистрации юридических лиц является наличие вступившего в силу приговора суда, которым физическое лицо лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок и такой срок не истек.

Специальные запреты и (или) ограничения могут устанавливаться законами о некоммерческих организациях или правовом положении организаций со специальной правоспособностью.

Порядок действий учредителей при создании корпорации путем учреждения:

Учреждение корпорации - это сложный юридический состав, в результате реализации которого создается новый субъект права юридическое лицо. Статья 50. 1 ГК РФ может создать иллюзию, что само учреждение начинается с момента принятия решения об учреждении юридического лица. Между тем решение лишь оформляет состоявшееся волеизъявление. Для того чтобы такое решение состоялось, предварительно необходимо согласовать волеизъявление учредителей, если их несколько, провести подготовку к собранию, где решение будет принято, провести переговоры по согласованию проектов решений и произвести еще некоторые организационные действия. Наибольшее число организационных действий учредителям и уполномоченным им лицам необходимо осуществить, когда мы имеем дело с учреждением юридического лица несколькими лицами (два и болeе), т.е. при соучредительстве. Первым действием при соучредительстве будет проведение переговоров для целей согласования позиций потенциальных соучредителей.

Стороны переговоров могут подчиниться общим требованиям о ведении переговоров, установленных ст. 434.1 ГК РФ, а могут в соответствии с ее положениями заключить соглашение о порядке ведения переговоров. Такое соглашение, может конкретизировать требования к добросовестному ведению переговоров, устанавливать порядок распределения расходов на ведение переговоров и иные подобные права и обязанности, устанавливать неустойку за нарушение предусмотренных в нем положений. Если в результате переговоров достигнуты соглашения об участии их сторон в дальнейшем процессе учреждения юридического лица, стороны и (или) их уполномоченные лица осуществляют дальнейшие действия по учреждению юридического лица.

Есть три основных подхода к организации деятельности соучредителей на этом этапе:

а) внедоговорный, который может иметь две формы: 1) при первой из них отношения соучредителей не оформляются никаким специальным соглашением между ними, в этом случае деятельность будущих учредителей и иных лиц представляет собой фактическую совместную деятельность, направленную на общую цель проведение учредительного собрания; 2) при второй из них деятельность будущих учредителей и (или) третьих лиц осуществляется в рамках организационного комитета;

б) договорный, когда деятельность будущих учредителей регулируется заключаемым ими договором об учреждении (создании), или учредительным договором, или иным договором подобного рода;

в) смешанный, когда деятельность на основании договора дополняется фактическими действиями третьих лиц или когда при наличии договора формируется и действует организационный комитет.

Фактическая деятельность будущих учредителей в обязательном порядке приобретает правовую основу только после принятия решения об учреждении юридического лица, поскольку в качестве обязательного реквизита такого решения указывает на порядок совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица.

Большое значение в процессе учреждения корпорации имеет учредительное собрание, на котором, собственно, и принимается учредителями решение о создании новой корпорации. Понятие «учредительное собрание» здесь использовано как обобщающее понятие для собраний различных корпораций, которые в соответствии с положениями о них могут иметь различные наименования, как то: учредительное собрание; учредительное собрание (конференция); собрание учредителей; собрание; общее организационное собрание; общее собрание или общее собрание учредителей; съезд (конференция); учредительный съезд. Организация подготовки учредительного собрания, как и любого иного собрания, представляет собой совокупность различных юридически значимых и организационных действий, а именно:

• подготовка и согласование проектов документов, которые будут приняты на учредительном собрании. В тех случаях, когда при создании используется в обязательном порядке форма организационного комитета, указанные функции возлагаются на организационный комитет;
• рассылка согласованных документов и проектов решений или уведомление будущих участников собрания о проектах решений иными способами;
• заключение сделок, в необходимых случаях направленных на получение в аренду помещений, в которых будет проходить учредительное собрание;
• рассылка уведомлений (приглашений) участникам собрания^[7].

В период подготовки к проведению учредительного собрания учредители должны выяснить, есть ли запреты и ограничения, установленные законом, для кандидатов в органы создаваемого юридического лица^[8].

Решение об учреждении юридического лица при соучредительстве принимается всеми учредителями единогласно (ст. 50.1 ГК РФ). После принятия решения об учреждении корпорации учредители и (или) уполномоченные ими лица должны осуществить действия, направленные на реализацию обязательств, которые возникли у учредителей и лиц, избранных (назначенных) в указанные органы в соответствии с договорами и принятыми учредителями решениями.

Во-первых, учредители должны получить разрешение (согласие) со стороны уполномоченных государственных органов на создание организации в тех случаях, когда такое разрешение носит предварительный характер.

Во-вторых, учредители исполняют свои обязательства по обособлению части своего имущества, которое они должны внести в целях формирования имущества создаваемой организации до момента ее государственной регистрации (в тех случаях, когда имущество (или часть его) создаваемой организации формируется еще до момента государственной регистрации юридического лица).

В-третьих, осуществляется подготовка документов, которые будут направлены уполномоченному государственному органу для государственной регистрации вновь созданной корпорации. Отметим, что в соответствии со ст. 12 Закона от 4 июня 2018 г. No 133-ФЗ установлено, что особенности создания хозяйственных обществ в отдельных сферах деятельности в исключительных случаях могут устанавливаться Президентом Российской Федерации^[9]. Таким образом, указы и распоряжения Президента Российской Федерации могут в настоящее время устанавливать различные особенности создания отдельных корпораций - хозяйственных обществ (акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью).