Файл: Статус нотариуса.pdf

Основы о нотариате декларируют единство задач, принципов\, содержания и порядка нотариальных действий, выполняемых частнопрактикующими нотариусами и нотариусами, работающими в государственных нотариальных конторах.

Цели защиты субъективных прав граждан и юридических лиц наиболее полно отвечает нотариат, действующий в форме свободной профессии, то есть частнопрактикующие нотариусы. При выполнении своей функции частнопрактикующий нотариус несет персональную ответственность, в том числе и всем своим имуществом, за ущерб, причиненный им какому – либо лицу.

Частнопрактикующий нотариус обязательно входит в состав коллегиального органа – нотариальной палаты. Это необходимый принцип деятельности нотариата латинского типа, так как способствует эффективности контроля за деятельностью нотариусов, не ограничивая при этом принципов независимости и беспристрастности нотариуса при совершении нотариальных действий, поскольку нотариальная палата не является органом государства, а представляет собой некоммерческое профессиональное самоуправляющееся объединение, образованное на корпоративных началах.

1.3. Задачи и функции нотариата в России

Основные задачи нотариата сформулированы в ст. 1 Основ законодательства РФ о нотариате и заключается в охране собственности, прав и законных интересов физических и юридических лиц, организаций и учреждений, укреплении законности и правопорядка, предупреждении правонарушений путем своевременного и соответствующего нормам законодательства РФ, удостоверении договоров и сделок, оформлении наследственных прав, совершении исполнительных надписей и иных нотариальных действий. Суть деятельности нотариальных органов состоит прежде всего в том, чтобы обеспечить реальность приобретаемых прав и закрепить их установленной юридической форме. В своей деятельности органы нотариата руководствуются действующим законодательством РФ и требуют его соблюдения от всех заинтересованных лиц, обращающихся с просьбой о совершении нотариальных действий. С задачей по укреплению законности тесно связано предупреждение правонарушений. Нотариальные органы оказывают большое влияние на многие стороны хозяйственной деятельности участников экономических отношений, способствуют реализации гражданских прав и предупреждению их возможного нарушения. Так, привыдачи гражданину свидетельства о праве на наследство нотариусы строго следят за тем, чтобы не были нарушены права несовершеннолетних и нетрудоспособных наследников. Обнаруживая нарушения законности гражданами или должностными лицами, нотариусы сообщают об этом руководителям соответствующих учреждений и организаций либо прокурору. Стоящие перед органами нотариата задачи по охране прав физических или юридических лиц имеют много общего с задачами суда, но осуществляются они иными методами и способами, присущими только нотариату, деятельность которого имеет предупредительный характер. В случае спора в суде нотариально удостоверенный договор облегчает заинтересованной стороне доказывание своих прав, так как содержание прав и обязанностей договаривающихся сторон, подлинность подписей, время заключения договора, официально подтвержденные нотариальным органом, являются бесспорными и достоверными. Деятельность нотариата имеет своим предметом только бесспорные дела в отличии от судебной, предметом которой по преимуществу являются споры о праве.

Весьма распространенным является мнение о том, что задачей нотариата как института гражданского общества является защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц, основанная на критерии бесспорности^[7]. Нотариат способствует и помогает государству, предупреждая споры уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения. Тем самым он снижает количество гражданско – правовых споров, облегчает их рассмотрение в суде, поскольку, во – первых, нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, во – вторых, более достоверны и отражают действительную волю сторон. Как известно, институт нотариата выполняет и публичную функцию в интересах общества и государства; учитывая сущность нотариата и публичный характер нотариальной деятельности, законодательством предусмотрено совершения нотариусами ряда действий как в интересах обратившихся лиц, так и государства. Государство, будучи заинтересовано в соблюдении законности и обеспечении равной защиты прав всех граждан с помощью государственно – правовых механизмов, наделяет именно нотариусов обязанностями по реализации публичного интереса.

В научной литературе существует множество различных определений и классификаций нотариальных функций. Наиболее близким к действительности является определение, данное Г. Г. Черемных и И. Г. Черемных, которые утверждают, что функции нотариата представляют собой основные направления его деятельности, отражая особенности нотариата как уникального правового института, имеющего дуалистическую природу и призванного осуществлять защиту субъективных прав граждан и юридических лиц в частно – правовой сфере и осуществляющего деятельность на принципе публичности.

А В. В. Ярков рассматривает нотариальные функции как содержательные характеристики, отражающие основные направления и сущность деятельности органов нотариата в правовой системе России^[8].

С точки зрения видов и классификации нотариальных функций существует следующая позиция, которой и мы будем придерживаться в данной работе:

1. социальные функции, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России, к ним относят предупредительно – профилактическую, правореализационную, правоохранительную, фискальную функции;
2. содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности – охранительная, юрисдикционная, правоустановительная, удостоверительная^[9].

Публичными функциями нотариата являются прежде всего охрана права и осуществления так называемого предотвратительного или превентивного правосудия.

В частной сфере выделяют такие функции нотариата, как юридическое обслуживание граждан и организаций, разъяснение им возможностей использования правовых норм в тех или иных интересах, предотвращение разногласий между субъектами потенциального правового спора. В рамках так называемый латинский модели нотариата, по мнению В. В. Яркова, не следует ограничиваться возложением на нотариусов только удостоверительных функций; на его взгляд, все более актуальной становится задача по «комплексному оказанию юридической помощи всем заинтересованным участникам гражданского оборота»^[10]. В этом плане латинский нотариат по сравнению с государственным нотариатом в значительной степени основывается на общественном доверии. Достижение же такого доверия вряд ли возможно, если нотариус будет целиком сосредоточен на осуществлении публичных функций.

Глава 2 Организация нотариата

2.1. Правовой статус нотариуса в Российской Федерации

В Российской Федерации существуют две организационные модели нотариата – государственный нотариат, организационно – оформленный в виде государственных нотариальных контор, в которых нотариусы работают по трудовому договору, и часто именуемый в профессиональной среде «свободным» или «не бюджетным» нотариат латинского типа, состоящий из нотариусов, занимающихся частной практикой, самостоятельно организующих свою деятельность.

Законодательство закрепляет формальное равенство нотариусов, занимающихся частной практикой, и нотариусов, работающих в государственных нотариальных конторах, в основных их правах и обязанностях при осуществлении нотариальной деятельности, а также равную юридическую силу оформленных ими нотариальных актов. Однако, фактическое различие между этими двумя моделями нотариата достаточно велико. Следует заметить, что из двух организационных моделей нотариата в России, только нотариат, основанный на принципах частной практики, соответствует международно – признанным принципам «латинского нотариата».

Нотариусы, работающие в государственно – нотариальный конторах, хотя формально и не подчинены в своих действиях государству, фактически находятся в зависимости от него, поскольку не защищены от возможного воздействия на них через меры дисциплинарного воздействия или регулирование оплаты их труда. Их заинтересованность в качественном выполнении своих обязанностей ограничена и не подкреплена серьезными мерами ответственности.

Нотариус занимающийся частной практикой, самостоятельно организует и финансирует свою деятельность, принимает решение в области материального обеспечения и администрирования своей деятельности, в частности, найма работников и оплаты их труда, приобретения и использования технических средств и иных используемых в работе материалов, подбора и обустройства помещения нотариальной конторы. Он несет полную имущественную ответственность за допущенные им ошибки или нарушения, что обеспечивает его заинтересованность в высоком качестве обслуживания и экономической эффективности нотариальной деятельности. Он также находится в прямом подчинении у кого – либо, является организационно и финансово^[11] независимым от государства и от частных лиц, что гарантирует его беспристрастность.

В рамках осуществления «организационных» (хозяйственных, административных) полномочий, деятельность нотариуса регулируется гражданским, налоговым и иными отраслями права. При этом статус нотариуса приравнен либо к общему статусу физического лица (например, в области налогового права), либо к статусу индивидуального предпринимателя (например, в области трудового права).

В основной профессиональной деятельности нотариуса, то есть нотариальной деятельности, преобладают публично – правовые элементы. При совершении нотариальных действий, подготовке к их совершению, ведении делопроизводстве и работе с нотариальным архивом, права и обязанности нотариуса строго регламентированы законодательством о нотариате и отдельными другими федеральными законами^[12]. Нотариальная деятельность является публично – правовой.

Нотариус при совершении нотариальных действий выступает от имени Российской Федерации (ч. 1 ст. 1 Основ), то есть наделен государством властью по отношению к обращающимся за совершением нотариальных действий лицам. В связи с этим нотариус не вправе совершать действий и выдвигать требований, а равно не вправе каким – либо образом ограничивать права и интересы обратившихся за совершением нотариальных действий лиц, если это прямо не предписано ему законом.

Для обеспечения гарантированного уровня качества нотариального обслуживания, эффективного контроля, за выполнением профессиональных обязанностей и сохранностью архива нотариальных документов количество должностей нотариусов (либо нотариальных контор) во всех странах латинского нотариата ограничивается в определенном законодательством порядке. С целью предотвратить злоупотребление возникающим вследствие этого монопольным положением плата за совершение нотариальных действий, как правило, регламентируется законодательно.

В целом законодательство стран нотариата латинского типа, не исключая России, нацелено на недопущение конкуренции нотариусов.. так, обычно запрещается реклама нотариусами своей деятельности, кроме коллективной рекламы и специально регламентированного размещение информации о месте нахождения конторы и времени приема посетителей. Эти меры направлены на то, чтобы на деле гарантировать непредпринимательский характер деятельности нотариуса, не допустить, чтобы извлечение прибыли стало основной целью его деятельности. Считается, что единственным видом конкуренции между нотариусами должна быть конкуренция по качеству предоставляемых услуг.

В ст. 6 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате устанавливаются следующие ограничения в деятельности нотариуса: ему запрещено оказывать посреднические услуги при заключении договоров, заниматься предпринимательской и другой оплачиваемой деятельностью, за исключением преподавательской, научной или иной творческой деятельности. Ограничение по занятию иной оплачиваемой деятельностью для нотариусов сходно с подобным ограничением для судей, государственных служащих и некоторых других профессий и служит в первую очередь для предотвращения потенциального конфликта интересов, а кроме того, чтобы обеспечить отношение к профессии нотариуса как к основному занятию. Той же цели служит установленный ст. 47 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате запрет на совершение нотариусом нотариальных действий для себя, супруга и ближайших родственников.

В теории не разрешен спор по поводу того, следует ли считать нотариуса должностным лицом. В основах законодательства Российской Федерации неоднократно упоминается «должность нотариуса». Вместе с тем, нотариус не является служащим вообще и государственным служащим в частности^[13]. В пользу позиции, что нотариус не является должностным лицом, следует отметить, что на нотариусов не распространяется статус должностного лица для целей привлечения к уголовной или административной ответственности.