Файл: Предмет, метод предпринимательского права и принципы предпринимательского права (Общая характеристика предмета, метода и принципов предпринимательского права).pdf

- метод автономных решений (метод согласования), который характеризуется исходящими от одной из сторон правоотношения предложениями установить такую модель взаимных прав, обязанностей и ответственности, которая будет наиболее полно соответствовать интересам обеих сторон и будет реализована только в случае согласия на это другой стороны^[8].

Перечисленные выше методы правового регулирования, как правило, применяются при регулировании конкретных правоотношений, возникающих при осуществлении предпринимательской деятельности, в тесном взаимодействии (например, обязательное требование для любого юридического лица вести бухгалтерский учет сочетается с возможностью выбора удобной для организации учетной политики).

Таким образом, метод предпринимательского права является комплексным и сочетает в себе черты методов: обязательных предписаний, автономных решений и рекомендаций.

1.2 Общая характеристика принципов предпринимательского права

Принципы - это основополагающие начала правового регулирования предпринимательской деятельности, изложенной в правовых нормах. Они основополагающие, являются основой.

Принцип свободы предпринимательской деятельности. Это статья 8, 34, 35, 74 и 75 Конституции РФ. Он содержится и в других нормах, в том числе и ГК РФ. Он выражается в свободе договоров, в большом количестве диспозитивных норм, принцип свободы договора (ст. 412 ГК РФ). Как правило, он подтверждается тем, что для большинства субъектов предпринимательской деятельности установлена общая правосубъектность (правоспособность). Лица имеют право осуществлять все виды предпринимательской деятельности, незапрещённой законом. В уставах коммерческих организациях так и написано. Свобода не безгранична, поэтому кому-то запрещено заниматься предпринимательской деятельностью.

Принцип многообразия и юридического равенства форм собственности. Содержится в Конституции РФ, статьи 8, 9, 34 и 35. В литературе содержится дискуссия в отношении публичной собственности в предпринимательской деятельности. В соответствии с первоначальной реакции концепции развития гражданского законодательства предлагалось исключить государственные и муниципальные унитарные предприятия, в связи с тем, что они обладают правом хозяйственного ведения, в этом и есть неравноправие форм собственности. Казённые предприятия не могут быть признаны субъектами несостоятельности (банкротства). Здесь судебная практика расставила точки над i, потому что это особенности регулирования публичной собственности, потому что предпринимательская деятельность характерна для частной форм собственности^[9].

Принцип единого экономического пространства (принцип единого рынка). Свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств. Статьи 8 и 74 Конституции РФ. В 1998 г. начался парад экономических суверенитетов, каждый субъект начал принимать НПА, обеспечивающие безопасность своего регионе (В Краснодаре запретили вывоз ряда продуктов питания для обеспечения безопасности). Но эти акты были признаны незаконными, потому что они нарушают статьи 8 и 74 Конституции РФ. Они не соответствовали единому экономическому пространству РФ^[10]. Этот принцип реализуется также в нормах антимонопольного законодательства.

Принцип свободы конкуренции и ограничения монополистической деятельности. У нас 12 сентября в общественной палате состоятся слушания по вопросам внесения изменений в Федеральный Закон «О защите конкуренции». Та же статья 8 Конституции РФ, и статья 34 пункт 2: «Не допускается экономическая деятельность, направленная на монополизацию и недобросовестную конкуренцию». Но монополизация всё-таки допускается в ряде случаев, а недобросовестная конкуренция - это уже правонарушение. Принцип был скорректирован в законодательстве, мы сейчас говорим не о запрете монополизации, а принципе контроля за монополизацией^[11].

Принцип государственного регулирования предпринимательской деятельности. Этот принцип действительно пронизывает весь законодательный массив, посвящённый правовому регулированию предпринимательской деятельности. Это чтобы удовлетворять частный и публичный интерес. Этот принцип выражается в государственном контроле предпринимательской деятельности, установлении правил предпринимательской деятельности, и регулировании деятельности органов, которые регулируют предпринимательскую деятельность^[12].

Принцип недопустимости вмешательства кого-либо (в том числе и государств) в предпринимательскую деятельность.

2 Проблемы реализации принципа свободы договора в правовом регулировании предпринимательской деятельности

2.1 Реализация принципа свободного усмотрения при осуществлении предпринимательской деятельности

Принцип свободного усмотрения не нашел отражения в ст. 1 Гражданского кодекса РФ, посвященной общим началам гражданского законодательства. Тем не менее указание на данный принцип встречается достаточно часто: в ст. ст. 106.5, 123.6, 123.11 ГК РФ, п. 2 ст. 209 ГК РФ, ст. ст. 326 ГК РФ, 421 ГК РФ, 1229 ГК РФ, п. 1 ст. 1119 ГК РФ и т.д. И охватывает практически все институты и подотрасли гражданского права (корпоративное право, вещное право, обязательственное право, наследственное право, интеллектуальное право).

Вероятно, отсутствие указания на принцип свободного усмотрения в ст. 1 ГК РФ связано с наличием в ней другого принципа (приобретение и осуществление своих прав субъектами своей волей и в своем интересе), созвучного принципу свободного усмотрения. Сам же принцип свободного усмотрения закреплен в п. 1 ст. 9 ГК РФ: «граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права». Однако такое закрепление сужает сферу его применения до уровня осуществления права, что ограничивает возможность обращения к нему при использовании других элементов реализации права^[13].

Как соотносятся понятия «своей волей и в своем интересе» и «усмотрение» предпринимателя? Идентичны эти понятия или нет? Если понятия тождественны, то чем руководствовался законодатель, помещая принцип в две статьи (ст. ст. 1 и 9 ГК РФ)?

Сложность понятия «усмотрение» заключается в том, что данная категория не может быть охарактеризована только правовыми методами. Усмотрение каждого человека имеет психологическую составляющую, характеризующуюся нравственными аспектами. Развитие усмотрения связано с развитием личности и влиянием на ее формирование различных факторов. Поэтому различно усмотрение не только отдельных субъектов гражданского права, но и одного субъекта, взятого в различные периоды его жизни. Развитие усмотрения связано не только с развитием личности, оно напрямую объединено с теми или иными историческими условиями, создающимися в обществе, которые в конечном итоге являются внешними факторами, влияющими на формирование усмотрения личности.

Указанные выше факторы породили интерес ученых к развитию категории усмотрения и влияния его на право. Высказанные авторами позиции сводятся к двум: выступающие за свободное усмотрение в правоприменительной деятельности и требующие четкого соблюдения закона, соответственно, лишающего лицо возможности свободного усмотрения.

Наличие в правоприменительной практике свободного усмотрения может иметь последствия в форме неоднозначности понимания закона, так как усмотрение зависит от психологических факторов (нравственность, справедливость, добропорядочность, которые не имеют правовой регламентации), от социального статуса, уровня образования, профессии, от экономической и политической ситуации, сложившейся на данный момент в обществе. Не только отдельные субъекты права по-разному толкуют закон, но и один и тот же субъект на отдельных этапах своей жизни может осуществлять разное толкование. В какой степени эти последствия значительны для права? Можно ли, установив определенные пределы, согласиться с провозглашением свободного усмотрения?

С точки зрения толкования русского языка усмотрение - это решение, заключение, мнение. Однако такое определение не отражает специфику усмотрения при осуществлении права.

Ученые под усмотрением понимают возможность решать, что делать, руководствуясь исключительно собственными интересами, совершая в отношении этого имущества любые действия, не противоречащие законам и иным правовым актам и не нарушающие права и законные интересы других лиц; либо определяют усмотрение как деятельность, независимую от других лиц, «своей властью и в своем интересе»; или как «правомерную, властную, интеллектуально-волевую деятельность по выбору оптимального варианта реализации предоставленных правомочий в отношении имущественных благ, соответствующего интересам собственника, с учетом прав и законных интересов третьих лиц»^[14].

Таким образом, усмотрение - это способность субъекта свободно, своей волей и в своих интересах совершать определенные действия направленные на осуществление своих правомочий в определенных пределах, или воздерживаться от них. Здесь мы акцентируем внимание на трех аспектах: первый - способность осуществлять право свободно. Свободное осуществление достигается посредством установления диспозитивности большинства норм, заложенных в гражданском законодательстве. Субъект свободен в выборе любого варианта поведения, обусловленного содержанием субъективного права. Никто не вправе предписывать субъектам предпринимательской деятельности как, когда и какие права они должны приобретать и осуществлять. Соответственно, никто не вправе препятствовать субъекту осуществлять субъективное гражданское право. Лицо не только свободно активно использовать права, но и имеет возможность воздерживаться от их реализации, если оно заинтересовано в этом (п. 2 ст. 9 ГК РФ). Следовательно, никто не вправе принуждать к осуществлению прав. Но государство вправе определять общие рамки такого поведения посредством установления пределов и ограничений, а также других правовых средств^[15].

Второй - из свободы усмотрения вытекает юридическая самостоятельность субъектов предпринимательской деятельности при реализации принадлежащих им прав. Они осуществляют права своей властью, независимо от воли иных лиц.

Третий - существует круг пределов собственного усмотрения. Свобода осуществления гражданских прав, предоставленная субъектам, не может быть безграничной, она ограничивается правами, интересами других лиц - физических и юридических, а также интересами общества.

В российском законодательстве круг пределов свободы усмотрения представлен ограничениями права и пределами осуществления прав.

Ограничения права должны быть строго предусмотрены федеральным законом. Поскольку основания ограничений изначально заложены только в федеральном законе, они объективны, так как сужают границы права на стадии включения нормы права в законодательный акт и не относятся ни к какому конкретному субъекту, а адресованы неопределенному кругу лиц.

Ограничения воздействуют и на процесс возникновения права, и на процесс реализации права, и на процесс его прекращения. Ограничения не однородны по своей природе. Так, анализ ГК РФ показывает, что есть ограничения, которые сужают объем права уже в момент формулирования правовой нормы. К ним мы может отнести ограничение правоспособности коммерческих юридических лиц (ограничение целью) и т.д. Но есть и другие ограничения, которые могут быть установлены на основании федерального закона в целях защиты прав и законных интересов отдельных субъектов, общества, государства (п. 2 ст. 1 ГК РФ).

Суть установления ограничений заключается в том, что они устанавливают баланс интересов, во-первых, публичных и частных, а во-вторых, частных и частных. Законодатель установил параметры ограничения свободы, основной предел которого составляют публичные интересы - защита основ конституционного строя, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В то же время защищаются права и законные интересы других лиц - частные интересы (п. 2 ст. 1 ГК РФ).

Пределы осуществления прав предпринимателя в отличие от ограничений прав в силу диспозитивности метода правового регулирования и дозволительного характера большинства норм могут устанавливаться не только на основании федерального закона, но и иными нормативно-правовыми актами и соглашениями сторон, даже когда основания установления таких пределов не предусмотрены законом.

Пределы осуществления субъективных прав касаются конкретного предпринимателя - обладателя субъективного права и, следовательно, являются запретом для того, кто его осуществляет, - для самого субъекта права. Отдельные виды пределов осуществления строго предусмотрены в объективном праве, в отношении же других в объективном праве предусмотрены возможности их возникновения, существования и прекращения. Пользуясь такими заложенными в объективном праве возможностями, стороны могут устанавливать собственные пределы осуществления субъективных прав в процессе осуществления предпринимательской деятельности, в договорах или иных сделках. Пределы осуществления устанавливают пределы осуществления конкретного субъективного права конкретного субъекта права. Таким образом, пределы осуществления могут устанавливаться по воле субъектов предпринимательской деятельности^[16].