Файл: Франчайзинг как особый вид вертикальных ограничений (Франчайзинговые риски).pdf
Добавлен: 25.05.2023
Просмотров: 148
Скачиваний: 2
Введение
Слово «франчайзинг» вы не сумеете найти в российском законодательстве – юристы заменяют его на «коммерческая концессия», суть которой раскрывается в статье 1027 ГК РФ: «По договору коммерческой концессии одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства (ноу-хау)».
Термин «франчайзинг» произошел от французского franchir, «освобождать», что можно трактовать как освобождение от лишних забот. Речь идет о передаче права на какой-то развитый вид бизнеса, вместе с правом использования имени передающей стороны (бренда). В общепринятой терминологии эта сторона называется франчайзер, а принимающая – франчайзи. Отношения между ними, разумеется, строятся на основе договора.
Как показывает экономическая практика России, интерес к подобной форме предпринимательских взаимоотношений на рынке растет ежегодно на 20 %.
По статистике, за первые 5 лет работы закрываются 85 % малых предприятий, созданных самостоятельно и только 14 %, работающих по франшизе.
Выгоды франчайзинга, на первый взгляд, очевидны всем его участникам. Особенно в условиях России, с ее огромными расстояниями и сложной логистикой. Поэтому франчайзеры, которые, как правило, являются представителями среднего бизнеса, за счет этой модели значительно сокращают затраты.
Работа с известным брендом содержит очевидные плюсы: Во первых, это использование бренда франчайзера и проверенной бизнес системы, которая где то уже доказала свою эффективность. Во вторых, снижены риски при входе в бизнес. Партнерам франчайзер оказывает всяческую поддержку и помогает решать множество проблем, которые характерны для начинающего бизнеса. Открываясь под уже известным брендом, франчайзи имеет круг лояльных бренду потребителей.
Даже в кризис 2008 - 2009 гг. предприятия, работающие по франчайзингу (прежде всего в общепите), показали максимальную выживаемость и устойчивость.
Но в такой, казалось бы, выгодной и удобной схеме есть и свои минусы. Однако даже наличие сильного бренда и опыта ведения бизнеса не гарантирует франчайзеру, что развитие каждой конкретной точки будет успешным и прибыльным.
Такой известный «плюс», как декларируемая франчайзером система специальных поставок для франчайзи зачастую оборачивается плюсом только для франчайзера. Ведь именно франчайзер, заключив федеральный контракт с каким либо производителем напитков или продуктов, берет на себя «нелегкое бремя» освоения маркетингового бюджета производителя. Или франчайзеру предлагается покупать оборудование и расходники, вплоть до посуды для питания персонала, только у авторизованных поставщиков. А эти поставщики могут вообще быть не на территории России.
Каждый начинающий франчайзи должен понимать, что франчайзинг - это постоянные затраты сверх оперативных расходов и необходимо помнить об этом, читая рекламные статьи франчайзеров.
Основная часть
1. Договор коммерческой концессии
Коммерческая концессия является одним из самых перспективных направлений развития бизнеса. Договор коммерческой концессии является одним из наиболее эффективных договоров, как для правообладателя, так и для пользователя прав.
Вообще само по себе сотрудничество, названное франчайзингом, это симбиоз двух сторон взаимоотношений: передавая право использовать свой бренд на определенной территории, правообладатель фактически с помощью усилий приобретателя франшизы осуществляет свое продвижение на данной территории.
Данный инструмент позволяет правообладателю продвигать свой бренд на тех рынках, на которых он не может или не желает работать сам. Приобретателю же приобретение возможности использовать уже известное имя дает возможность быстро сделать свой бизнес прибыльным, ведь все, кто хотя бы раз начинал свой бизнес с нуля понимают, как сложно сформировать имя на рынке и сколько средств и усилий нужно на это потратить.
По договору коммерческой концессии организация или предприниматель, владеющий исключительными правами, передает другой организации или предпринимателю право использования комплекса исключительных прав, в который входит право на товарный знак или знак обслуживания, и иные исключительные права, в частности на патенты, коммерческое обозначение, ноу-хау и другие. То есть, при заключении договора коммерческой концессии в обязательном порядке должно быть передано право использования бренда/имени, зарегистрированного в качестве товарного знака. Заключение договора коммерческой концессии, например, на патенты без передачи права на использование товарного знака невозможно.
Существенными условиями, которые должен содержать договор коммерческой концессии являются:
- предмет договора и объем передаваемых прав
- условие о размере и форме выплаты вознаграждения
Договор коммерческой концессии должен быть заключен в письменной форме и зарегистрирован в Федеральном институте промышленной собственности. Несоблюдение письменной формы влечет ничтожность договора.
Также стоит обратить внимание на возмездность договора. В случае, если в договоре франчайзинга не будет указан размер вознаграждения или порядок его расчета, договор не пройдет государственную регистрацию, а значит будет считаться незаключенным.
В договоре коммерческой концессии может указываться территория действия франшизы, либо право использования бренда распространяется на всю территорию регистрации права. Такая же ситуация обстоит и со сроком действия договора коммерческой концессии: в договоре может быть указан срок его действия, после которого правообладатель и пользователь могут продлить его действие, а также договор коммерческой концессии может быть бессрочным (договор будет действовать в течение всего срока действия товарного знака).
В отличие от лицензионного договора, по договору коммерческой концессии правообладатель передает пользователю права использования не одного вида интеллектуальной собственности, а целого комплекса.
Правообладатель, заключая договор коммерческой концессии, имеет максимальную возможность контроля за деятельностью пользователя, в том числе:
- напрямую контролировать качество оказываемых услуг или производимой продукции (это является даже не правом, а обязанностью правообладателя)
- требовать от пользователя четкого соблюдения инструкций по организации обслуживания клиентов, соблюдения определенной технологии производства, оформления помещения и зон обслуживания клиентов и другое
- требовать от пользователя установки фиксируемых правообладателем цен на продукцию или услуги
Также в договоре коммерческой концессии могут быть предусмотрены условия, по которым пользователь ограничивается в правах по заключению аналогичных договоров с конкурентами правообладателя.
Помимо этого договор коммерческой концессии обязывает правообладателя оказывать пользователю техническое и консультационное содействие, обучать работников регламентам и инструкциям.
По договору коммерческой концессии и правообладатель передаваемых прав, и пользователь несут расширенную ответственность. Так правообладатель несет ответственность не только перед пользователем, но и перед клиентами пользователя, которые получают услуги или товары, маркированные брендом правообладателя.
Правообладатель несет субсидиарную ответственность с пользователем за несоответствие качества товаров или услуг, реализуемых пользователем. По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции, правообладатель несет солидарную ответственность.
В регламенте по регистрации договоров коммерческой концессии нет исчерпывающего перечня причин, по которому может быть произведен отказ в регистрации договора. Приведем несколько распространенных причин отказа в регистрации договоров коммерческой концессии (франчайзинга):
По договору коммерческой концессии передаются права только на использование товарного знака.
В возмездном договоре о передаче прав не определен размер вознаграждения, выплачиваемого правообладателю, или порядок его формирования.
Права, передаваемые по договору отчуждения коммерческой концессии, выходят за границу прав, которые существуют у правообладателя
При подаче договора на регистрацию указаны данные сторон, не соответствующие данным, отраженным в реестре товарных знаков или патентов.
2. Факторы роста Российского франчайзинга
На российском рынке потенциальный франчайзи ищет для себя в первую очередь простой и доходный бизнес, и только потом учитывается сама популярность, раскрученность бренда. Купить готовую франшизу намного легче, чем начинать бизнес с нуля. С одной стороны, казалось бы, сложности все те же: управление бухгалтерией, персоналом, необходимость принятия своевременных решений и т. д. С другой – работа осуществляется по уже апробированной и хорошо зарекомендовавшей себя схеме. В этих условиях легко прогнозировать, какие последствия повлечет за собой то или иное решение, как поступить в сложной ситуации. В крайнем случае всегда существует возможность обратиться за поддержкой к франчайзеру и быть уверенным в том, что отказа не последует, ситуация общими усилиями разрешится, поскольку это в интересах обеих сторон.
Все готово – бери и используй. В этом, собственно, и есть основной смысл франчайзинга: аккуратное клонирование успешного, состоявшегося бизнеса, распространение его эффективных, проверенных технологий и выгод.
«Франчайзинг» – одна из самых распространенных во всем мире стратегий развития торговой сети. К преимуществам этой схемы эксперт относит не только получение дополнительного дохода, но и быстрое развитие бренда, а также возможность за счет этого конкурировать с лидерами рынка.
С учетом довольно нестабильной экономической ситуации большим плюсом является устойчивость франчайзинговых компаний в условиях кризиса. Исследования, проведенные компанией EMTG, показывают, что в непростой период 2008–2009 гг. франшизы отлично держались на плаву, а многие откровенно процветали. Как известно, стабильность и надежность очень высоко ценятся в нашей стране, а значит, у франчайзинга хорошие перспективы.
По числу франчайзинговых точек в прошлом году Россия обошла Германию (74,6 тыс. против 72,7 тыс.), между тем российская государственная статистическая служба до сих пор никак не измеряет франчайзинг в качестве отдельного вида предпринимательской деятельности.
Данные, которые приводятся в этой публикации – результат масштабного исследования, впервые в российской практике проведенного порталом Franshiza.ru путем анкетирования игроков рынка. Более ранние данные формировались в основном на основе экспертных оценок.
Оборот франчайзингового рынка в России пока занимает не столь большую долю в ВВП страны, как, например, в США (там его вклад почти 10%). Но эта цифра за последний год значительно выросла и превысила 3,5% от ВВП страны.
В целом можно выделить семь основных факторов, которые определили динамику развития российского франчайзинга в прошлом году.
В российском правовом поле наиболее полно суть франчайзинговых взаимоотношений отражает договор коммерческой концессии между франчайзером и франчайзи. Однако с его использованием у игроков рынка возникало множество практических неудобств.
Сроки регистрации такого договора в Роспатенте раньше достигали 10-12 месяцев, а до момента регистрации он не считался заключенным, то есть работать по нему партнеры не могли. Кроме того, госпошлина за регистрацию договора составляла довольно внушительную сумму – 25 тыс. рублей. Год активной совместной работы Российской ассоциации франчайзинга, Минэкономразвития и Роспатента принес свои результаты: сроки регистрации договора благодаря принятию патентным ведомством нового регламента работы удалось сократить до 2-4 месяцев, а размер госпошлины – до 13,5 тыс. рублей.
Как показало наше исследование franshiza.ru, сейчас 55% российских франчайзеров заключают со своими франчайзи договор коммерческой концессии, около 25% работают по лицензионному договору, а остальные используют иные договорные конструкции. Анализ статистики Роспатента показывает стабильный рост зарегистрированных договоров коммерческой концессии, но все-таки количество зарегистрированных договоров коммерческой концессии пока на порядок меньше количества заключенных.