Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности (Правовое регулирование рекламы).pdf

Что важно помнить. В административном процессе точно так же, как и в уголовном тоже есть презумпция невиновности. В антимонопольном органе, как и в суде, тоже есть презумпция невиновности. Но я всегда говорю, что если к вам предъявили претензию и, возможно, вы будете привлечены к административной ответственности, то сразу занимайте проактивную позицию.

Потому что в законе презумпция-то есть, но, к сожалению, на практике антимонопольный орган, если вы себя не будете защищать, так и составит протокол, представив в нем только свое видение ситуации.

Поэтому моя рекомендация такая: не надо занимать ожидательную позицию, а лучше явиться на рассмотрение вашего дела и представить свою позицию в обязательном порядке.

Скажу еще относительно штрафов. Они, к сожалению, не такие маленькие, могут достигать 500 000 рублей. Поэтому повторю: если ваша деятельность каким-либо образом связана с рекламой, то как минимум выделите время и ознакомьтесь с текстом закона «О рекламе».

Глава 2. Реклама в интернете

В прошлой статье мы рассматривали основные правовые понятия в сфере рекламы, но, так как сегодня большая часть маркетинговой деятельности перешла в сеть, хотелось бы остановиться подробнее на особенностях правового регулирования рекламы в интернете.

Мировая паутина предоставляет безграничные возможности для продвижения на своих просторах. Баннеры, ролики, контекст, таргетированная реклама в социальных сетях, изготавливаются многочисленными фрилансерами и агентствами очень быстро и, иногда, очень недорого.

Не секрет, что умелое позиционирование продукта на рынке влияет на количество продаж и благосостояние предпринимателя. И первое, о чем задумывается бизнесмен, – как удачнее раскрутить свой товар. Бизнесу нужна эффективная реклама: запоминающаяся, привлекающая внимание, иногда шокирующая, показывающая все конкурентные преимущества продукта и склоняющая к действию. Но зачастую ни ее производители, ни заказчики не знают законов, отвечающих за правильность оформления рекламных материалов.

2.1. Реклама в интернете: правовые аспекты

При производстве и размещении рекламы в интернете необходимо выполнять следующие правила:

общие требования к рекламе, которые, в том числе, обязаны соблюдать и владельцы сайтов, размещая рекламу;

особые требования к отдельным видам товаров и услуг;

специальные требования, касающиеся рекламы в интернете.

Документ, регулирующий рекламу в интернете – это уже знакомый нам Федеральный Закон «О рекламе» № 38-ФЗ от 13 марта 2006 года.

Дополнительные пояснения относительно интернет-рекламы можно найти в рекомендациях ФАС.

Законодательство о рекламе распространяется на рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей, выпускающих и распространяющих интернет-рекламу на русском языке для жителей России, независимо от того, в какой стране производится рекламный продукт, в какой доменной зоне зарегистрирован сайт, к услугам какого хостинг-провайдера прибегает владелец сайта.

Несоблюдение закона «О рекламе» влечет за собой административную ответственность и облагается штрафом. Каждая из указанных групп лиц будет нести ответ за свой участок работы. Общий подход такой, заказчик рекламы отвечает за ее содержание, производитель — за оформление и подготовку, а распространитель — за место размещения материалов. Подробно о том, кто за что будет нести ответственность, регламентировано в статье 38 Федерального закона «О рекламе».

Например, если реклама, нарушающая требования законодательства, появилась на страницах сайта, то ответственность за нарушение понесет хозяин сайта (лицо, на чье имя зарегистрировано доменное имя). Стоит отметить, что владельцы сайтов часто не заключают рекламных договоров, поэтому в случае нарушения, они рассматриваются не только как рекламораспространители, но и как рекламопроизводители.

Когда закон не соблюдается впервые, размер наказания юридического лица исчисляется в размере 100– 200 тысяч рублей. Вторичное наказание сопровождается штрафом до 500 тысяч рублей. Действия физических лиц также могут влечь ответственность, но уровень штрафов значительно ниже. В некоторых случаях предусматривается гражданско-правовая ответственность.

2.2. Распространенные нарушения в сфере рекламы

Использование в баннерах рекламного характера ругательных выражений и сцен с употреблением алкоголя и табачной продукции.

Несоблюдение авторских прав (недопустимость использования части или целого произведения в рекламе без согласия правообладателя, внесение в произведение несанкционированных изменений), права на изображения. Соблюдение прав автора обязательно при использовании в рекламе фотографий, картинок, копировании текстов и музыкальных произведений, используемых в рекламных роликах.

Отсутствие возрастной маркировки. Реклама всевозможных развлекательных и образовательных мероприятий, информационной продукции возможна только с маркировкой (0+, 6+, 12+, 16+). Очень внимательно стоит отнестись к продвижению в интернете продукции и услуг для детей и подростков, к такой рекламе есть отдельные требования.

Поэтому публикации с рекламной информацией подобного характера должны маркироваться. Реклама в интернете, включая социальные сети, тоже подпадает под это требование.

Информация о конкурентных преимуществах продукта, спросе на товар, общественном признании, рекомендациях и всевозможных наградах сильно влияет на продвижение продукта на рынке, но некорректное ее применение влечет за собой нарушение статьи о добросовестности рекламы.

Предположим, на сайте продавца или производителя продукции появляется информация, указывающая на преимущества одного товара (услуги) перед другими, или обозначение одного товара (услуги) выделяется по отношению к остальным — такая информация расценивается как реклама. Правило применимо как для сторонних товаров и услуг, так и для собственных, в случае, если информация размещена, например, во всплывающем баннере. (Прим.: не все знают, но требования рекламного законодательства могут распространяться и на информацию о своих товарах и услугах, размещаемую на своем же сайте, если имеет место особое привлечение внимание к товару или услуге).

Нарушением не считается размещение информационных материалов о товаре производителя, публикации обзоров и научных исследований, которые не несут целей продвижения продукта. Это правило относится и к распространителям алкогольной продукции. Например, на сайтах производителей или продавцов алкоголя правомерно обозначение товара в качестве информирования покупателей.

Отдельно стоит заметить, что видеоролики, выложенные на видеохостингах, также не рассматриваются как рекламный материал.

Набирает обороты дистанционная торговля и инфобизнес, когда товар (услуги) распространяются через сеть. Деятельность лиц, осуществляющих подобные услуги, также определяется законодательством. Инструментом продвижения в таком бизнесе являются электронные рассылки. Хотя справедливости ради стоит сказать, что сейчас и многие оффлайн-бизнесы имеют рассылки. И именно в них оказывается больше всего серьезных отступлений от закона.

При составлении текста письма следует различать рекламный текст и информационную статью, потому что это может стать причиной нарушения, как и несоблюдение правил подписи писем в рассылке. По поводу правил электронной рассылки существует огромное количество предписаний, знать которые должен любой, даже начинающий бизнесмен, чтобы избежать административных наказаний, в том числе за распространение спама.

Расходы на судебные предприятия достаточно велики и сопряжены с затратами нервной энергии и времени. Не проще ли изначально опираться в работе на букву закона, чтобы впоследствии не тратить деньги и время на неприятные хлопоты?

2.3. Реклама долевого строительства в 2017 г.

С 1 января 2017 г. вступают в силу изменения в Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон о долевом строительстве). Они направлены на совершенствование института долевого строительства в части повышения ответственности застройщика и введения дополнительных гарантий соблюдения прав участников такого строительства, а также касаются рекламы его объектов.

Рекламе долевого строительства посвящены ч. 7–9 ст. 28 Федерального закона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» (далее – Закон о рекламе). Эта статья называется «Реклама финансовых услуг и финансовой деятельности».

Под финансовыми услугами следует понимать банковскую и страховую услуги, услуги на рынке ценных бумаг, по договору лизинга, а также услуги, оказываемые финансовой организацией и связанные с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

Дефиниция «финансовая деятельность» в российском законодательстве не закреплена. Но системный анализ финансовых и банковских законов позволяет сделать вывод, что под этим термином понимается, в частности, деятельность лиц (лица), в первую очередь профессиональных участников рынка финансовых услуг, связанная с привлечением и (или) размещением денежных средств юридических и физических лиц.

Согласно Закону по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный этим документом срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения их на ввод в эксплуатацию передать соответствующий объект участнику такого строительства, который в свою очередь обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию.

Кроме того, денежные средства, уплачиваемые участниками долевого строительства по договору, подлежат использованию застройщиком только в целях, связанных со строительством (созданием) одного или нескольких многоквартирных домов.

Фактически договор долевого строительства – это усложненная форма договора подряда, который никак нельзя назвать финансовой услугой. Пользуясь финансовой услугой, как правило, одно лицо передает денежные средства, а другое уплачивает соответствующую сумму за их пользование. В долевом строительстве участник передает денежные средства, а получает квадратные метры.

Соответственно, включение положений, касающихся рекламы долевого строительства, в статью, посвященную финансовым услугам, представляется необоснованным, поскольку привлечение денежных средств участников долевого строительства не является финансовой услугой.

На практике возникают вопросы. Так, следует ли в рекламе долевого строительства соблюдать нормы ч. 1 ст. 28 Закона о рекламе в части указания наименования лица, оказывающего финансовую услугу?

Хотя долевое строительство не является финансовой услугой, антимонопольные органы требовали соблюдать в рекламе его объектов названные нормы.

Пример

УФАС по Санкт-Петербургу признало ненадлежащей рекламу жилого комплекса «Ландыши» ЗАО ССМО «ЛенСпецСМУ». Особое внимание инспекции привлек журнал «Большой Каталог Недвижимости» (издатель – ООО «БКН.РУ»), а также система Яндекс.Директ. Несмотря на четкие требования ч. 1, 7 ст. 28 Закона о рекламе, в рекламных сообщениях строительной фирмы не содержались наименование застройщика, а также сведения о месте и способе получения проектной декларации.

Закон № 304-ФЗ устраняет этот пробел, внося в ч. 7 ст. 28 Закона о рекламе положение о том, что реклама, связанная с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства (создания) многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, должна содержать сведения о месте размещения проектной декларации, предусмотренной федеральным законом, фирменное наименование (наименование) застройщика либо индивидуализирующее его коммерческое обозначение согласно проектной декларации.

Иными словами, помимо привычного требования, касающихся сведений о месте размещения проектной декларации, законодатель закрепил также положение, по которому, рекламируя строительные объекты, застройщик должен идентифицировать себя, указав свое фирменное наименование либо коммерческое обозначение своего строительного предприятия, но только если такое обозначение отражено в проектной декларации.

В силу ч. 4 ст. 2 Закона о рекламе положения о необходимости идентификации застройщика распространяются также на его имиджевую рекламу.