Файл: Договорная практика применения неустойки как способа обеспечения исполнения обязательств (Основание возникновения и прекращения обязательств).pdf

- недееспособности кредитора;

- отсутствие ясности по поводу того, кто является кредитором при споре кредитора с другими лицами.

Обязательства бывают срочно – определенные и неопределенно срочные.

В срочно – определенных обязательство исполняется в срок указанный в самом обязательстве, например: календарная дата, определенный период времени.

Неопределенно – срочные обязательства должны быть исполнены в разумный срок, а если обязательства не подлежат исполнению в этот срок, то обязательство должно быть выполнено в семидневный срок со дня требования кредитора. Должник имеет право досрочно исполнить обязательство за исключением случаев предусмотренным законодательством или договором.

Альтернативные обязательства исполняются по выбору должника. Альтернативным признается обязательство, в котором насчитываются два или более предметов, из которых исполнено оно должно быть одним. При этом обычно право выбора предмета принадлежит должнику - именно этот вариант предполагается, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или условий обязательства.

Вопрос о том, какая из сторон наделена правом выбора предмета обязательства, имеет особое значение в случае создавшейся без вины должника невозможности исполнить обязательство любым из названных в договоре предметов - при фактической невозможности, предусмотренной ст. 416 Гражданского кодекса Российской Федерации, или юридической невозможности, предусмотренной ст. 417 Гражданского кодекса Российской Федерации .

Если право выбора принадлежит должнику, на нем будет лежать обязанность исполнить обязательство оставшимся предметом. Таким образом, альтернативное обязательство превращается в обязательство с одним предметом. Если же право выбора принадлежит кредитору, ему предоставляется возможность выбрать между исполнением этим предметом и отказом от исполнения обязательства.

От альтернативного отличается факультативное обязательство. В нем есть только один предмет, но у должника имеется право его замены запасным.

1.2 Основание возникновения и прекращения обязательств

Обязательство, как и всякое гражданское правоотношения возникает и юридических фактов. К ним относятся договора, а так же иные сделки, акты государственных органов и органов местного самоуправления, судебные решения, создание произведений литературы, науки, искусства, неосновательное приобретение или сбережения имущества за счет средств другого лица, события с которыми закон связывает наступление гражданско – правовых последствий.

Обязательство может быть прекращено по следующим основаниям:

1. Надлежащие исполнение.
2. Уплатой должником по соглашению с кредитором отступного.

Уплата отступного не применяется к возмещению вреда причиненного жизни или здоровью гражданина, уплаты алиментов.

1. Зачет взаимных требований.

Допускается в тех случаях когда между кредитором или должником существует однородные требования. Зачет требований не допускается в обязательствах пожизненного содержания, уплате алиментов, возмещения вреда причиненного жизни или здоровью гражданина.

1. Совпадение кредитора и должника в одном лице.

Это происходит чаще всего при правопреемстве.

1. Замена одного обязательства другим по соглашению межд сторонами. Такая замена называется новация.

Суть новации заключается в том, что в обоих обязательствах кредитор и должник одни и те же лица. Новация не допускается в обязательствах причиненного жизни или здоровью гражданина, пожизненному содержанию.

1. Прощение долга кредитором.

Для прекращения обязательства по этом основанию необходимо согласие должника.

1. Прекращение обязательства невозможностью его исполнения, если это возникло по обстоятельствам, за которые не одна из сторон не отвечает.
2. На основании акта государственного органа или органа местного самоуправления.
3. Прекращение обязательства со смертью гражданина.

По этому основанию прекращается обязательства связанные с личностью сторон.

1. Прекращение обязательства в связи с ликвидацией юридического лица.

2.Неустойка как способ обеспечения исполнения обязательства

2.1. Понятие и цели обеспечения обязательств

Чтобы оградить интересы кредитора и предотвратить и уменьшить размер негативных последствий от возможного неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обязательства устанавливаются принудительные меры обеспечительного характера. Такие меры именуются способами обеспечения.

Согласно статье 329 Гражданского кодекса Российской Федерации к ним относятся: неустойка, залог, поручительство, банковская гарантия, задаток, удержание имущества должника. Данный перечень не является исчерпывающим, допускаются и другие меры обеспечительного характера. Например страхование ответственности.

Конкретный способ обеспечения обязательства может быть предусмотрен правовым актом или договором, но как правило он определяется соглашением сторон.

При обеспечении обязательства между кредитором и лицом обеспечивающим обязательства возникают правоотношения. Но это обязательство особого рода. Оно является акцессорным (дополнительным) по отношению к обеспечению им главному обязательству, зависимым и производным от него.

Проявляется это в том, что прекращение основного обязательства влечет за собой прекращение основного обязательства, поскольку его дальнейшее существование утрачивает смысл. Недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность основного обязательства, если иное не предусмотрено законом.

2.2. Неустойка

Неустойка – это денежная сумма, которую обязан уплатить кредитору должник в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения им обязательства.

Разновидностью неустойки являются пени и штрафы. Штраф взыскивается однократно. Неустойка может быть двух видов:

- договорная неустойка – определяется договором;

- законная неустойка – предписывается законом.

Соглашение о договорной неустойке должно совершаться в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения.

Сфера применения законной неустойки зависит от того в какой форме она содержится в диспозитивной или императивной. Законная неустойка может быть изменена соглашением сторон лишь в сторону увеличения.

В зависимости от соотношения права на взыскание неустойки и права на возмещение убытков, законодательство различает четыре вида неустойки:

1. Зачетная неустойка.

Неустойка является зачетной, если убытки взыскиваются в части не покрытой неустойки. Если ни в законе, ни в договоре не указанно, как соотносятся убытки и неустойка, то она является зачетной.

Например: не исполнено в срок обязательство по оплате товара, в результате чего у продавца образовались убытки в размере ста тысяч рублей. Взыскана неустойка в размере двадцати тысяч рублей. В данном случае убытки с покупателя могут быть взысканы в размере восьмидесяти тысяч рублей. В случае когда, размер убытков меньше размера неустойки, убытки не взыскиваются, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Таким образом, при зачетной неустойке убытки возмещаются в части непокрытой неустойки, неустойка засчитывается в возмещение убытков.

1. Штрафная неустойка.

Договором или законодательством может быть предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки.

Например: В приведенном примере с оплатой товара подлежащая сумма нестойки составит сто двадцать тысяч рублей ( сто тысяч рублей убытки плюс двадцать тысяч рублей неустойки).

Примеры штрафной неустойки, установлены законодательством. В силу части 3 статьи 622 Гражданского кодекса Российской Федерации, в случае, когда за несвоевременный возврат арендованного имущества договором предусмотрена неустойка, убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки, если иное не предусмотрено договором.

В силу части 2 статьи 13 ФЗ РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 03.07.2016) « О защите прав потребителей »  Если иное не установлено законом, убытки, причиненные потребителю, подлежат возмещению в полной сумме сверх неустойки (пени), установленной законом или договором.^[3]

В силу части 3 статьи 13 ФЗ РФ от 07.02.1992 № 2300-1 (ред. от 03.07.2016) « О защите прав потребителей »уплата неустойки (пени) и возмещение убытков не освобождают изготовителя (исполнителя, продавца, уполномоченную организацию или уполномоченного индивидуального предпринимателя, импортера) от исполнения возложенных на него обязательств в натуре перед потребителем.

Таким образом, при штрафной неустойки убытки возмещаются сверх неустойки.

1. Исключительная неустойка.

При, исключительной неустойки право на взыскание убытков исключается, т.е. кредитор не имеет права на взыскание убытков ни помимо, ни сверх неустойки. Взыскивается только неустойка.

Например: В приведенном примере с оплатой товара размер подлежащей взысканию неустойки будет составлять двадцать тысяч рублей, убытки взысканию не подлежат.

Таким образом, при исключительной неустойке должник выплачивает кредитору неустойку, а убытки не возмещает.

1. Альтернативная неустойка.

Предполагает возможность выбора, между выплатой неустойки или возмещением понесенных убытков. При выборе альтернативной неустойки кредитор может взыскать неустойку или потребовать возместить убытки, которые стали следствием невыполнения условий соглашения. Выбор делается только один раз.

Если кредитор решил выбрать выплату неустойки, он не может в дальнейшем потребовать возмещение убытков, даже если убытки больше размера неустойки. Чаще всего кредиторы ждут, пока будет проведен анализ и будет подсчитан размер понесенных убытков.

На практике при альтернативной неустойке кредиторы все же выбирают выплату неустойки, а не возмещение убытков. Потому что помимо расчета понесенных убытков, нужно будет доказать их размер.

Например: в нашем примере кредитор в праве, выбрать взыскивать ли ему сумму двадцать рублей или сто тысяч рублей убытков.

Таким образом, при альтернативной неустойки должник выплачивает кредитору или неустойку или возмещает убытки.

Право выбора неустойки принадлежит кредитору.^[4]

В силу стать 333 Гражданского Кодекса Российской Федерации :

«1. Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении.

2. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

3. Правила настоящей статьи не затрагивают право должника на уменьшение размера его ответственности на основании статьи 404 настоящего Кодекса и право кредитора на возмещение убытков в случаях, предусмотренных статьей 394 настоящего Кодекса».

Таким образом, правом уменьшения неустойки наделен только суд, который может воспользоваться этим правом, когда подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

2.3. Функции неустойки.

Основная функция неустойки – обеспечительная – заключается в том, что она является дополнительной санкцией за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, помимо общей санкции возмещения убытков^[5] .

Дополнительное обеспечительное значение неустойки по сравнению с общей санкцией возмещения убытков проявляется в следующем:

1. в силу пункта 4 статьи 393 Гражданского кодекса Российской Федерации, убытки могут быть взысканы только тогда, когда они действительно имели место, причем для взыскания такого вида убытков, как упущенная выгода, необходимо учитывать предпринятые кредитором для ее получения меры и сделанные с этой целью приготовления; неустойка же может быть взыскана вне зависимости от всего этого – для ее истребования с должника кредитору необходимо только указать нарушение^[6] .