Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов предпринимательского права (Общие условия и нововведения).pdf

Введение

Актуальность темы. Одним из непременных условий становления правового предпринимательского порядка в РФ является совершенствование и внедрение оптимальной системы правовой организации создания и государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности (далее - СПД). Это, в первую очередь, связано с тем значением, которое имеют эти процессы в появлении любого СПД, в том числе негосударственного сектора экономики, в создании которых есть свои особенности.

По оценкам специалистов, одним из существенных факторов, сдерживающих рост экономики, была "разбросанность", неоправданная множественность положений по нормативной регламентации процессов создания и государственной регистрации СПД.

Проблематика темы исследования значительно актуализировалась на завершающем этапе подготовки очередной правовой реформы в связи с кардинальными изменениями законодательства, регламентирующего процедуры создания и регистрации СПД, со вступлением в силу с 1 января 2016 года: Любые сведения, представленные в ЕГРЮЛ, смогут быть проверены регистрирующим органом, если имеются обоснованные сомнения в их достоверности (подп. "в" п. 5. ст. 4 Закона № 67-ФЗ). Также дополнительные моменты внесли изменения в ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», акты, регулирующие отношения в сфере создания и регистрации СПД. На практике при осуществлении государственной регистрации СПД начали возникать недоразумения и конфликты по причине разночтений в списках организационно-правовых форм СПД, предусмотренных теми или иным кодексами, положениями и правилами что порождало необоснованные отказы в регистрации созданных СПД отдельных видов.

Состояние источников: сама по себе тема регистрации и иного изменения статуса СПД изучена более чем подробно, с учетом вероятных путей развития, предложениями об упразднении тех или иных ошибок законодателей. Остается единственное, чтобы представители государственных органов имплементировали данные изменения, т.к. существующее положение дел поджимает практика предпринимательства и системный кризис. Наиболее актуальные авторы по теме: А.Н. Борисов, А.В. Чуряев, Л.Ю. Грудцына.

Объект – общественные отношения в рамках предпринимательского правового поля регулирующего вопросы регистрации, реорганизации и упразднения субъектов предпринимательства.

Предмет работы - перечень ЗА государства и научные труды по теме регистрации, реорганизации и упразднения субъектов предпринимательства.

---

Цель работы – заключается в анализе новых научных положений и предложений в законодательстве по правовому обеспечению создания и регистрации СПД негосударственного сектора экономики.

Согласно указанной цели были поставлены и в основном решены следующие задачи:

выявить назначения, принципы и основное содержание деятельности (действий) учредителей СПД и органов государственной регистрации по эффективному введению потенциальных предпринимателей в правовое поле системы отношений хозяйствования;

определить особенности СПД в момент их реорганизации;

проанализировать законодательство о ликвидации СПД.

Методология создания КР:

- метод общего анализа, метод системно-структурного исследования, императивный метод регулирования.

Значение – структурированное взаимосвязанное исследование указывающее процесс создания, реорганизации и ликвидации СПД.

1. Общий порядок создания субъектов ПП

1.1. Общие условия и нововведения о регистрации СПП (административный орган)

Регистрация субъекта предпринимательского (коммерческого) права  выступает в роли процесса направленного на выполнение юридически значимых действий и принятия соответствующих актов, сориентированных на сообщение лицу (физическому/юридическому) статуса субъекта предпринимательского права.

А.Л. Пашин дает разъяснения в своей статье относительно нововведений:

До 30 марта 2015 года включительно: Чтобы привлечь виновных к ответственности за незаконное образование (создание, реорганизацию) юридического лица, следственным органам нужно было доказать неправомерную цель использования "однодневки" – для совершения одного или нескольких преступлений, связанных с финансовыми операциями либо сделками с денежными средствами или иным имуществом (ч. 1-2 ст. 173.2 УК РФ в предыдущей редакции).

С 31 марта: Поправки затронули ст. 173.1 и ст. 173.2 УК РФ о незаконном образовании (создании, реорганизации) юридического лица или незаконном использовании документов для этой цели. Так, под незаконным использованием документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица сейчас понимается их предоставление для внесения в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице.^[1]

---

Скорректировано и определение подставного лица. Теперь подставным лицом считается тот, кто был введен в заблуждение, либо включен в ЕГРЮЛ без его ведома, а также те генеральные директоры, у которых отсутствует цель управления организацией (ст. 173.1-173.2 УК РФ). Поэтому неправомерную цель использования фирмы-"однодневки" следователям искать и доказывать больше не нужно. Для возбуждения уголовного дела достаточно внесения регистрирующим органом в ЕГРЮЛ сведений о подставном лице.

По новым формулировкам под уголовное преследование попадают все "готовые фирмы", зарегистрированные для продажи, даже если у регистратора не было цели проворачивать через фирму сомнительные операции.

Все изменения с долями и уставным капиталом будут оформляться через нотариуса

До 31 декабря 2015 года включительно: Документы на сделки с долями и уставным капиталом можно оформить без привлечения нотариуса. Это является поводом для злоупотреблений и оформления подложных документов.

С 1 января 2016 года: Практически все сделки с долями потребуют нотариального удостоверения. Среди них:

увеличение уставного капитала;

оферта участникам общества о продаже доли;

продажа доли участнику общества с использованием механизма преимущественного права выкупа;

выход участника из общества и переход доли к обществу.^[2]

При отчуждении доли или ее части нотариус должен будет проверить, оплачены доли участником или нет (подп. "в" п. 2 ст. 3 Закона № 67-ФЗ). Если все окажется в порядке, нотариус подпишет заявление об отчуждении доли или ее части и не позднее трех дней со дня данного удостоверения передаст документы в регистрирующий орган (подп. "д" п. 2 ст. 3 Закона № 67-ФЗ). Заявителем при переходе доли или при оформлении залога на нее будет признаваться нотариус, удостоверивший сделку (подп. "б" п. 3 ст. 3 Закона № 67-ФЗ).

Прописана ситуация по распоряжению так называемой наследной долей, то есть перешедшей к участнику общества по наследству (подп. "г" п. 2 ст. 3 Закона № 67-ФЗ). Заявителем по новым правилам сможет выступать участник, исполнитель завещания или нотариус, который учреждает доверительное управление (подп. "б" п. 5 ст. 4 Закона № 67-ФЗ).

Иными словами, без нотариуса такие сделки оформить будет невозможно. Однако если нотариус окажется недобросовестным и вступит в сговор со злоумышленниками, неправомерные сделки также будут проходить в ЕГРЮЛ.

Положительным является тот факт, что заявителем станет нотариус. Сейчас при выходе участника из общества заявителем при регистрации этих изменений в ЕГРЮЛ является руководитель общества. Если руководитель недобросовестный, то заявление о выходе может не регистрироваться в ЕГРЮЛ годами. Но со следующего года любой желающий "выйти" сможет сделать это самостоятельно через нотариуса.

---

У регистрирующего органа появится обязанность проверять достоверность представляемых в ЕГРЮЛ сведений

До 31 декабря 2015 года включительно: Регистрирующий орган не имеет ни обязанности, ни права на проверку достоверности сведений, подаваемых для включения или уже включенных в ЕГРЮЛ (п. 4.1 ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). А для заинтересованных лиц не существует официальных механизмов, с помощью которых они могли бы заявить о недостоверности данных, находящихся в ЕГРЮЛ. Так, например, если сведения в ЕГРЮЛ устарели, и там продолжают числиться вышедшие участники или бывшие руководители, с этим ничего нельзя сделать. Нет и достаточной судебной практики по данному вопросу.^[3]

С 1 января 2016 года: Любые сведения, представленные в ЕГРЮЛ, смогут быть проверены регистрирующим органом, если имеются обоснованные сомнения в их достоверности (подп. "в" п. 5. ст. 4 Закона № 67-ФЗ).

Если сомнения по поводу достоверности данных появляются у налоговой инспекции на этапе регистрации фирмы и на их проверку требуется время, регистрация может быть приостановлена на срок не более одного месяца. При этом период государственной регистрации (сейчас – пять рабочих дней) будет прерван на время проверки. А одним из оснований для проверки достоверности станет заявление заинтересованного лица с возражениями против регистрации изменений в устав или ЕГРЮЛ (подп. "в" п. 5 ст. 4 Закона № 67-ФЗ). Таким заинтересованным лицом может стать любой желающий. Однако обоснованность его требований проверит ФНС России.

Для проверки достоверности сведений будут изучаться документы, имеющиеся в распоряжении регистрирующего органа, а также заявления заинтересованных лиц и пояснения заявителя. Регистрирующий орган сможет получать разъяснения от иных лиц и необходимые справки и сведения по вопросам, возникающим при проведении проверки, осматривать недвижимость или привлекать экспертов. Основания, способы и методы проверки установит уполномоченный орган, который в ближайшее время должно определить Правительство РФ (подп. "в" п. 5 ст. 4 Закона № 67-ФЗ).

Иными словами, проверка достоверности сведений будет обязанностью регистрирующего органа, и для этих целей он получит довольно широкие полномочия.^[4]

Будет узаконена запись в ЕГРЮЛ о недостоверности сведений. До 31 декабря 2015 года включительно: Некоторое время назад регистрирующие органы пытались применять незаконную практику указания в выписках из ЕГРЮЛ информации о наличии у той или иной компании признаков "однодневки" ("массового" адреса или "массового" директора). Но эта практика быстро прекратилась, так как от этого страдали и добросовестные компании.

---

По данным Е.С. Митрякова с 1 января 2016 года: законодатель предусмотрел новый вид записи – о недостоверности сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ (п. 5-6 ст. 11 Федерального закона от 8 августа 2001 года № 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей"). Эта запись будет вноситься на основании заявления физического лица о недостоверности в ЕГРЮЛ данных о нем. Заявление должно быть подано лично, направлено в регистрирующий орган почтовым отправлением (в этом случае подпись заявителя необходимо будет удостоверить нотариально) или в форме электронного документа (подп. "б" п. 6 ст. 4 Закона № 67-ФЗ).

Также запись о недостоверности будет вноситься в отношении каждого юридического лица, по которому в ЕГРЮЛ содержатся недостоверные сведения об:

адресе (месте нахождения) юридического лица;

учредителях или участниках; держателе реестра акционеров; размерах и номинальной стоимости долей; руководителе, в том числе паспортные данные.

При обнаружении недостоверных сведений регистрирующий орган направит юридическому лицу уведомление, и у последнего будет 30 дней на добровольное внесение изменений или предоставление документов, доказывающих достоверность представленных сведений. Если изменения не будут внесены, то в ЕГРЮЛ появится запись о недостоверности данных о юридическом лице (подп. "б" п. 6 ст. 4 Закона № 67-ФЗ).^[5]

Очевидно, что добросовестные компании в случае получения уведомления о недостоверности сразу же внесут изменения, или же смогут доказать достоверность сведений о себе. Но здесь я вижу опасность для добросовестных, но безалаберных фирм. Поэтому если в ЕГРЮЛ содержатся ошибки или старые недостоверные паспортные данные директора или учредителя – необходимо как можно быстрее заняться внесением изменений.^[6]

Т.А. Гусева указывает на то, что изменится порядок смены места нахождения. До 31 декабря 2015 года включительно: При смене места нахождения или юридического адреса (до 1 сентября 2014 года эти понятия были тождественны), документы на изменения необходимо подавать в регистрирующий орган по старому юридическому адресу.

С 1 января 2016 года: Закон № 67-ФЗ изменил порядок смены места нахождения (не юридического адреса!) общества. Если адрес юридического лица, который зафиксирован в ЕГРЮЛ, не будет относиться к новому месту нахождения юридического лица, то в заявлении для госрегистрации изменения места нахождения должно быть одновременно сообщено о новом адресе юридического лица, относящемуся к его новому месту нахождения. Также более точно по сравнению с действующими нормами разделены понятия "место нахождения общества" и "адрес юридического лица". Я постараюсь пояснить разницу этих понятий на "бытовых" определениях.

---