Файл: Общий порядок создания, реорганизация и ликвидация субъектов ПП.pdf

Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения реорганизуемых юридических лиц. Регистрирующий орган принимает решение о государственной регистрации вновь возникшего юридического лица (лиц) или об отказе в государственной регистрации в срок не более чем пять рабочих дней. При положительном решении данной орган осуществляет соответствующую запись в реестр, оформляет свидетельство о регистрации и свидетельство о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц. Вновь возникшее лицо далее обязано выполнить все предусмотренные законодательством требования (постановка на учет в государственные органы, открытие счета в банке, изготовление печати и д.р.).

При реорганизации путем присоединения присоединившееся юридическое лицо ликвидируется в порядке, определенном законодательстве.

Ликвидация субъектов ПП

Понятие ликвидации

Ликвидация предприятия (далее – ЛП), по своей сути является прекращением функционирования предприятия без правопреемства (п. 1 ст. 61 ГК). Иначе говоря, предполагается, что с момента ликвидации права и обязанности предприятия не переходят к другим субъектам.

ЛП может быть добровольной или принудительной. В первом случае она производится по решению учредителей (участников) или органа предприятия, уполномоченного на то учредительными документами. Законодатель определил примерный перечень обстоятельств, при которых возникает потребность в такой ликвидации: истечение срока, на который создано предприятие, и достижение поставленной при его создании цели. Особо выделена принудительная ЛП, осуществляемая по решению суда. В  ст. 61 названы лишь некоторые из оснований принудительной ликвидации: осуществление предприятием деятельности, запрещенной законом, либо без необходимого разрешения (лицензии), иное систематическое, неоднократное или даже однократное, но нарушение закона либо иных правовых актов, признание судом недействительной регистрации предприятия в связи с допущенными при его создании неустранимыми нарушениями законодательства. Данная статья подчеркивает возможность принудительной ликвидации «также в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом». Примером может служить ЛП вследствие банкротства, которому посвящена ст. 65 ГК. За пределами Кодекса установление новых оснований для принудительной ликвидации, в том числе на уровне закона, не допускается.

С требованием о ликвидации предприятия в арбитражный суд могут обратиться государственные органы или органы муниципального самоуправления (п. 3 ст. 61 ГК).

Существуют также следующие «альтернативные» способы ликвидации (предприятие остается в ЕГРЮЛ, ИМНС, Внебюджетных фондах или исключается из реестров в указанных органах, но имеет своего правопреемника):

1. Замена генерального директора и главного бухгалтера.

Процедура: решением собрания назначается новый генеральный директор и оформляется увольнение главного бухгалтера. Все документы предприятия передаются новому директору. Уведомляются государственные органы о назначении нового директора. Получается свидетельство ЕГРЮЛ об изменениях, не связанных с изменением в учредительных документах.

Это - самый дешевый и быстрый способ «ликвидации предприятия». Не влечет обязательной выездной налоговой проверки.

2. Смена учредителей, замена генерального директора и главного бухгалтера на новых.

Процедура: по договорам купли-продажи приобретаются доли (акции) бывших учредителей. Назначается новый генеральный директор и оформляется увольнение главного бухгалтера. Получается свидетельство ЕГРЮЛ о регистрации изменений в учредительных документах. Регистрируются все изменения в ИМНС, внебюджетных фондах, госкомстате, банке.

Это - дешевый и быстрый способ «ликвидации предприятия». Не влечет обязательной выездной налоговой проверки.

3. Смена учредителей (участников, акционеров) на участника (акционера) - фирма, замена генерального директора и главного бухгалтера на новых. Дальнейшая ликвидация или банкротство нового участника (акционера) - предприятия.

Процедура: аналогична предыдущей. Дополнительно ликвидируется новый участник (акционер) - фирма.

Это - дешевый и быстрый способ «ликвидации предприятия». Не влечет обязательной выездной налоговой проверки. Невозможно признать сделки купли-продажи долей (акций) фиктивными по ст. 170 ГК РФ, так как один из ответчиков будет ликвидирован.

Во всех других случаях прекращение деятельности происходит по добровольному согласию ее владельцев, либо по решению судебных органов.

О ликвидации предприятия публикуется сообщение в органах печати. Кредиторам предоставляется срок для предоставления претензий.

При ликвидации соблюдается определенный порядок. В первую очередь удовлетворяются все претензии персонала по оплате за труд, затем обязательства предприятия перед налоговыми органами, имущественные и денежные претензии кредиторов.

Особый случай ликвидации представляет собой банкротство. Банкротом признается предприятие, неспособное удовлетворить имущественные и денежные претензии кредиторов. Ликвидация предприятия проводится по решению арбитражного суда. Ликвидация предприятия считается завершенной, а фирма прекратившей существование после внесения об этом записи в единый государственный реестр юридических лиц.

Контрольный успех означает документировать расходы по ликвидации предприятия. Доказательство должно быть в письменной форме, хотя аудиторам разрешают принять устные объяснения. 

Таким образом, как показывает изучение исследуемой проблемы, с вопросами ликвидации предприятия сталкиваются многие предприниматели. Причины тому могут быть разные, от усталости и нежелания продолжать самостоятельный бизнес до страха перед растущими как снежный ком долгами, в том числе налоговыми.

Оценив ситуацию и принявшись за поиски решения проблемы, участники (акционеры), директор и т.п. быстро понимают, что простого и одновременно законного выхода из сложившейся ситуации не существует.

Ликвидация может быть официальной или, так называемой, альтернативной. Официальная ликвидация - достаточно длительная по времени и затратная по финансовым вложениям процедура, которая включает в себя обязательную полную налоговую проверку за последние три года и требует отчетности перед всеми фондами.

Основы ликвидации

Приводимый ниже перечень нормативно-правовых актов не является исчерпывающим, но основные документы, использующиеся при реорганизации и ликвидации, указаны.

Основными нормативно-правовыми актами, которыми руководствуются при реорганизации и ликвидации предприятия, принято считать нижеследующие:

- Федеральный закон от 14.11 2002 г. N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (с изм. и доп. от 8.12 2003 г., 18.12.2006 г.).

- Федеральный закон от 8.08 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации предприятий и индивидуальных предпринимателей» (с изм. и доп. от 23.06, 8, 23.12 2003 г., 2.11 2004 г., 2.07 2005 г., 2.03.2007 г.).

- Федеральный закон от 26.12 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных предприятиях» (с изм. и доп. от 13.06 1996 г., 24.05 1999 г., 7.08 2001 г., 21.03, 31.10 2002 г., 27.02 2003 г., 24.02, 6.04, 2, 29.12 2004 г., 20.042007 г.).

- Налоговый кодекс Российской Федерации (с изм. и доп. от 30.03, 9.07 1999 г., 2.01, 5.08, 29.12 2000 г., 24.03, 30.05, 6, 7, 8.08, 27, 29.11, 28, 29, 30, 31.12 2001 г., 29.05, 24, 25.07, 24, 27, 31.12 2002 г., 6, 22, 28.05, 6, 23, 30.06, 7.07, 11.11, 8, 23.12 2003 г., 5.04, 29, 30.06, 20, 28, 29.07, 18, 20, 22.08, 4.10, 2, 29.11, 28, 29, 30.12 2004 г., 18.05, 3, 6, 18, 29, 30.06, 1.07 2005, 27.07.2006 г., 24.07.2007 г.).

- Жилищный кодекс Российской Федерации N 188-ФЗ в ред. от 3.07 2007 г. Статья 140. Реорганизация товарищества собственников жилья (Раздел VI. Товарищество собственников жилья (ст. 135 - 152).  Глава 13. Создание и деятельность товарищества собственников жилья (ст. 135 - 142).

- Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях (КоАП РФ) от 30.12 2001 г. N 195-ФЗ (с изм. и доп. от 25.04, 25.07, 30, 31.10, 31.12 2002 г., 30.06, 4.07, 11.11, 8, 23.12 2003 г., 9.05, 26, 28.07, 20.08, 25.10, 28, 30.12 2004 г., 21.03, 22.04, 9.05, 18.06 2005 г., 9.02.2007г.).

- Гражданский кодекс Российской Федерации (части первая, вторая и третья) (с изм. и доп. от 20.02, 12.08 1996 г., 24.10 2007 г., 8.07, 17.12 1999 г., 16.04, 15.05, 26.11 2001 г., 21.03, 14, 26.11 2002 г., 10.01, 26.03, 11.11, 23.12 2003 г., 29.06, 29.07, 2, 29, 30.12 2004 г., 21.03, 9.05, 2.07 2005 г., 18.12.2006 г., 3.07.2007 г.).

- Гражданский процессуальный кодекс РФ N 138-ФЗ в ред. от 19.04 2007 г.

- Закон РСФСР от 22.03 1991 г. N 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках» (с изм. и доп. от 24.06, 15.07 1992 г., 25.05 1995 г., 6.05 2006 г., 2.01 2000 г., 30.12 2001 г., 21.03, 9.10 2002 г., 7.03 2005 г., 17.10.2007 г.).

Принудительная и добровольная ликвидация

Механизм ликвидации предприятий установлен Гражданским кодексом РФ. Любое предприятие может быть ликвидировано, а права и обязанности ликвидируемого предприятия не переходят в порядке правопреемственности (см. ст. 61 ГК РФ). Причины для ЛП в ГК РФ называются: решение учредителей или уполномоченного органа предприятия о ликвидации и решение суда. Еще одним основанием для ликвидации предприятия может быть банкротство предприятия.

ЛП производится в обязательном порядке (по решению учредителей  предприятия): в связи с истечением срока, на который было создано предприятие; по достижении цели, ради которой оно создано; в связи с признанием судом недействительной регистрации предприятия. Разумеется, добровольная ЛП может быть осуществлена и без оснований, предусмотренных законом, по усмотрению учредителей  предприятия. Чаще всего в добровольном порядке функционирование предприятия прекращается не по основаниям, предусмотренным законом, а вследствие неудовлетворенности учредителей ходом работы предприятия, например, вследствие низкой прибыльности или недостаточного уровня выплачиваемых дивидендов.

Необходимость ликвидации в той или иной форме может возникнуть в силу различных причин, в основном налоговых рисков, причем как планово, так и внезапно. Предлагаемые юридическими компаниями способы ликвидации и особенно «псевдоликвидации» создают у предпринимателей искаженное представление о возможности быстро и без проблем «решить вопрос».

Содержание и последствия той или иной процедуры ликвидации приведены в приложении 1, из которого видно, что такие способы псевдоликвидации как смена директора, слияние, смена адреса не дают никаких положительных эффектов, а лишь на время отдаляют возможные риски. Действительный положительный результат могут иметь только законные и официальные способы ликвидации, несмотря на то, что срок проведения этих процедур значительно дольше.

Причины, по которым предприятие может быть ликвидировано в судебном порядке приведены в ст. 61 ГК РФ: деятельность без надлежащего разрешения (лицензии); функционирование, запрещенной законом, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов; систематическое осуществление предприятием деятельности, не соответствующей его уставным целям. Данный перечень не является исчерпывающим, решение суда о ликвидации предприятия может быть принято и по иным основаниям, предусмотренным ГК РФ. Таким основанием, например, может служить несоответствие или не приведение в соответствие учредительных документов предприятия.

Требование о ликвидации предприятия может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления (налоговая инспекция, регистрационная палата, прокуратура и др.). Как показывает судебная практика по делам о ликвидации предприятий, наличие решения о добровольной ликвидации предприятия не исключает возможности обращения в суд за решением о ликвидации предприятия (например, в тех случаев, когда решение о добровольной ликвидации принято, однако ЛП фактически не осуществляется).

Еще одним основанием ликвидации предприятия служит признание его несостоятельным (банкротом). Вследствие признания несостоятельности (банкротства) ликвидируются предприятия, являющиеся коммерческой организацией, действующие в форме потребительского кооператива, благотворительного или иного фонда. Предприятие признается банкротом, если оно не в состоянии удовлетворить требования кредиторов (см. ст. 65 ГК РФ). Причинами для признания предприятия несостоятельным (банкротом) служат: решение арбитражного суда и добровольное решение об объявлении предприятия банкротом. Добровольное решение о признании предприятия банкротом принимается только в случае отсутствия у лица кредиторов или совместно с кредиторами. Если хотя бы один из имеющихся у лица кредиторов выражает несогласие с решением об объявлении лица банкротом, признание такого лица банкротом может быть осуществлено только в судебном порядке. Если стоимость имущества предприятия банкрота недостаточна для погашения требований кредиторов, предприятие может быть ликвидировано только в порядке, предусмотренном законодательством для предприятий-банкротов. Признание предприятия банкротом влечет его ликвидацию.