Файл: Процедуры несостоятельности (банкротства)..pdf

В силу данного Закона, наблюдение – это одна из процедур банкротства, имеющие определенные цели:

1) обеспечение сохранности его имущества.

2) проведение анализа финансового состояния должника.

3) составления реестра требований кредиторов.

4) проведения первого собрания кредиторов.

Как видно, наблюдение не ставит перед собой «банкротство» должника (его принудительная ликвидация). Фактически данная процедура является нейтральной процедурой.

А.В. Кукин относит наблюдение к числу «реабилитационных» процедур, носящих предварительный характер^[9].

Несмотря на это, ряд авторов отрицательно относятся к данной процедуре.

В частности, О.А. Гаюшин отмечает, что данная процедура влечет снижение стоимости бизнеса должника из-за задержек в период наблюдения, невозможность быстрого принятия решения в делах о несостоятельности и дуализм полномочий руководителя должника и временного управляющего^[10].

Между тем отметим, что отказаться от данной процедуры нельзя, так как она позволяет сбалансировать законные интересы участников дела о банкротстве; носит обязательный характер для большинства хозяйствующих субъектов (например, исключением являются кредитные организации); предупреждает злоупотребление правами как со стороны должника, так и со стороны кредиторов, о чем отмечал Конституционный суд РФ^[11].

Так же, в период наблюдения временный управляющий при проведении финансового анализа должника выявляет признаки фиктивного и преднамеренного банкротства, что так же говорит о значимости данной процедуры^[12]. Финансовый анализ проводится на основании: статистической отчетности, бухгалтерской и налоговой отчетности; учредительных документов, протоколов общих собраний участников организации и пр. документов. При чем, временный управляющий обязан провести данный анализ даже при недостаточности документов для его проведения^[13].

Само наблюдение вводится по результатам рассмотрения арбитражным судом обоснованности заявления о признании должника банкротом. Срок его не может превышать семи месяцев с момента поступления заявления о банкротстве в арбитражный суд. Однако предусмотрена возможность продления срока до десяти месяцев^[14].

На период наблюдения управление должника носит двойной характер, с одной стороны, это руководитель должника (например, директор), а, с другой стороны, временный управляющий, назначаемый арбитражным судом. При этом, руководитель должника может быть отстранен от должности, если он нарушает законодательство. Так, не позднее 15 дней с момента утверждения временного управляющего, руководитель должника обязан предоставить ему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, если он этого не сделал, то он может быть отстранен от руководства.

---

В период наблюдения полномочия органы управления должника с письменного согласия временного управляющего могут совершать сделки, связанные с имуществом должника, балансовая стоимость которого составляет более 5% балансовой стоимости активов должника; сделки, связанные с получением и выдачей займов (кредитов), выдачей поручительств и гарантий, уступкой прав требования, переводом долга. При этом, органы управления должника запрещено принимать решения: о реорганизации и ликвидации, о создании юридических лиц, филиалов и представительств, о выплате дивидендов, о выходе из состава учредителей (участников) должника, об участии в ассоциациях, союзах, холдинговых компаниях и др.

Последствия введения наблюдения определены в ст. 63 Закона о банкротстве, среди наиболее важных стоит отметить: приостанавливается производство по делам, связанным с взысканием с должника денежных средств; приостанавливается исполнительное производство, за исключением текущих платежей; не допускается выплата дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника.

В период наблюдения важным вопросом является вопрос составления реестра кредиторов. Для этого кредитор обязан в течение 30-ти календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения подать в арбитражный суд заявление о включении в реестр кредиторов. Возможность восстановления указанного срока не предусмотрена^[15] [8]. По итогам рассмотрения заявления кредитора, его либо включают в реестр кредиторов должника, и он имеет право принять участие в первом собрании кредиторов, либо не включают.

На первом собрании кредиторов выясняются следующие вопросы:

- принятие решения о введении другой процедуры банкротства (как правило, это конкурсное производство);

- определение кандидатуры арбитражного управляющего или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден арбитражный управляющий;

- образование комитета кредиторов;

- решение иных вопросов.

Перечень вопросов, отнесенных к компетенции первого собрания кредиторов, является открытым.

Арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введение следующей процедуры банкротства или прекращает производство по делу.

Таким наблюдение – это одна из важнейших и необходимых процедур банкротства, которая на современном этапе позволяет сбалансировать законные интересы участников дела о банкротстве, обеспечить сохранность имущества должника, провести анализ финансового состояния должника, определить круг кредиторов должника, с учетом первого собрания о принятии решения о дальнейшей судьбе должника, а также в последующем это назначение конкурсного производства и начало процедуры реализации имущества должника.

---

ГЛАВА2. АНАЛИЗ ПРОБЛЕМ, ВОЗНИКАЮЩИХ ПРИ ПРОВЕДЕНИИ НЕКОТОРЫХ ПРОЦЕДУР БАНКРОТСТВА

2.1. Проблемы ограничение правого положения должника при внешнем управлении

Внешнее управление – это одна из банкротных процедур, которая применяется с целью восстановления платежеспособности должника.

Как отмечает В.Ф. Попондопуло, внешнее управление предполагает использование активных экономических мероприятий, направленных на восстановление платежеспособности должника. Активный характер процедуры связан с тем, что она предоставляет должнику возможность привлечь недостающий капитал путем использования гражданско-правовых сделок, направленных на отчуждение имущества. Тем самым должник избежит принудительной ликвидации через процедуру банкротства^[16].

Стоит отметить, что данная процедура имеет множество особенностей, позволяющих прийти к выводу о её значимости для современного банкротства.

Так, по общему правилу внешнее управление вводится на основании решения общего собрания кредиторов. Однако, инициатором введения данной процедуры может выступать и арбитражный суд, например, п. 6 ст. 87 Закона о банкротстве установлено, что при условии нарушения в ходе финансового оздоровления сроков удовлетворения требований кредиторов, установленных графиком погашения задолженности, суд может ввести данную процедуру.

Как видно, мнение должника фактически «не спрашивается» (согласие должника на введение процедуры внешнего управления имеет значение только на стадии составления плана внешнего управления при определении конкретного перечня мер по восстановлению платежеспособности должника). Представляется, что это является неправильным и вызывает определенные трудности на практике.

С экономической точки зрения восстановление платежеспособности предполагает необходимость привлечения дополнительных материальных и финансовых ресурсов. При этом единственным субъектом, который может обеспечить привлечение указанных средств, является сам должник. Поэтому, единственным субъектом в банкнотных отношениях, который должен обладать правом требования введения данной процедуры банкротства, должен быть только должник.

---

В подтверждение данной идеи в юридической литературе высказываются аналогичные точки зрения.

Например, К.Б. Кораев отмечает, что при регулировании оснований введения процедуры внешнего управления необходимо учитывать, что восстановление платежеспособности возможно только при наличии воли должника на восстановление своей платежеспособности. Право требования введения процедуры внешнего управления должно закрепляться исключительно за должником^[17].

Другой отличительной особенностью внешнего управления является реализация мер по восстановлению платежеспособности, которые осуществляются ни самим должником, а внешним управляющим.

Поэтому, функции по текущему руководству и реализации плана внешнего управления передаются внешнему управляющему, то есть при внешнем управлении правоспособность и дееспособность должника ограничиваются^[18].

Однако вывод об ограничении дееспособности несостоятельного должника является спорным, ГК РФ^[19] такого основания ограничения дееспособности не предусматривает. Ограничения в совершении сделок можно квалифицировать как публично-правовые последствия введения процедур несостоятельности.

Перечень мер по восстановлению платежеспособности в процедуре внешнего управления определяется в ст. 109 Закона о банкротстве, например, перепрофилирование производства; взыскание дебиторской задолженности; увеличение уставного капитала должника за счет взносов участников и третьих лиц; закрытие нерентабельных производств и т.д. Некоторые мер могут применяться только с согласия должника, например, увеличение уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций, обращение с ходатайством о продаже предприятия должника и т.д.

При этом, в юридической литературе неоднозначно высказываются идеи о наделении должника правом давать согласие на применение ряда восстановительных мер.

Так, И.А. Забуга отмечает, что данные правила направлены на защиту должника от захвата контроля над его имуществом^[20].

М.В. Косырев, напротив, считает, что согласовательный характер ряда мер наносит непоправимый ущерб интересам кредиторов, лишаемых возможности использовать определенные меры по восстановлению платежеспособности должника^[21].

Стоит отметить, что меры по восстановлению платежеспособности должника могут применяться во внешнем управлении, если они содержатся в плане внешнего управления, утвержденного общим собрание кредиторов. С юридической точки зрения данный план представляет собой договор между внешним управляющим и кредиторами. В его содержание обязательно включаются следующие положения: общая характеристика должника; финансовое состояние должника; прогноз величины денежных средств, необходимых для удовлетворения требований кредиторов и т.д.

---

Таким образом, внешнее управление – это одна из процедур, применяемых в деле о банкротстве в целях восстановления платежеспособности должника. Правовое положение должника на стадии внешнего управления серьезным образом отграничивается. Так, введение и условия осуществления внешнего управления практически не зависят от воли должника. Это является ошибочным. Поэтому, в п.1. ст. 93 Закона о банкротстве следует предусмотреть, что внешнее управление может вводиться на основании решения общего собрания кредиторов, принятого по результатам рассмотрения ходатайства должника о введении процедуры внешнего управления.

2.2. Проблемы защиты интеллектуальных прав в рамках конкурного производства

Конкурсное производство – это конечная процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику, признанному банкротом, в целях соразмерного удовлетворения требований кредиторов.

По статистике конкурсное производство является наиболее распространенной процедурой банкротства.

Срок конкурсного производства, которое может быть установлен - до 6 месяцев. В исключительных случаях возможно неоднократное продление срока конкурсного производства в целях реализации имущества должника^[22].

Основная задача конкурного производства – это реализация имущества должника и удовлетворение требований кредиторов. Данный процесс предусматривает формирование конкурной массы, оценка имущества и проведение торгов.

Конкурсную массу юридического лица составляют вещи, имущественные права, а также долги несостоятельного должника, т.е. активы и пассивы массы.

Как видно, в составе конкурсной массы юридического лица находятся имущественные права, в т.ч. интеллектуальные права (исключительные права).

По общему правилу, исключительные права могут быть включены в состав конкурсной массы. Однако, при определенных условиях, учитывая особую природу прав на результаты творческой деятельности, не допускается обращение взыскания на исключительное право, например, на секретные изобретения (п. 5 ст. 1405 ГК РФ).

Ввиду этого, актуальным является вопрос правовой защиты интеллектуальных прав в рамках конкурного производства , например, товарного знака.

---