Файл: Понятие и теоретические основы института юридического лица.pdf

Нормативно-явочный (заявительный) порядок отличается тем, что юридическое лицо считается созданным с момента его регистрации в уполномоченном на то государственном или муниципальном органе. При этом регистрирующий орган проверяет соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо, при этом он не вправе отказать в регистрации юридического лица по мотивам нецелесообразности его создания. Этим нормативно-явочный порядок отличается от разрешительного. В таком порядке создавалось большинство юридических лиц в нашей стране до 1 июля 2001 г.

Разрешительный порядок предусматривает, что необходимо получить предварительное разрешение на создание юридического лица от уполномоченных органов публичной власти.

Сафаралеев М.Р. также отдельно выделяет уведомительный способ образования юридического лица^[22]. Так, Государственная регистрация профсоюза, объединения (ассоциации) профсоюзов, первичной профсоюзной организации в качестве юридического лица осуществляется в уведомительном порядке. Для такой регистрации необходимо подать в Минюст (его территориальный орган) подлинники либо нотариально удостоверенные копии устава, заверенные копии решений съездов (конференций, собраний) о создании, об утверждении уставов, перечней участников - соответствующих профсоюзов. Эти документы должны быть поданы в Минюст в течение месяца со дня образования первичной профсоюзной организации.

При получении указанных документов Минюст направляет в ФНС сведения и документы, необходимые для внесения в ЕГРЮЛ записи о создании первичной профсоюзной организации. В свою очередь, ФНС выдает заявителю документ, подтверждающий факт внесения записи о первичной профсоюзной организации в этот реестр.

Суть уведомительного способа создания такого юридического лица заключается в том, что Минюст России или его территориальный орган и уполномоченный регистрирующий орган не вправе отказать профсоюзу в государственной регистрации.

Следует указать и на то, что профсоюзы, их объединения (ассоциации), первичные профсоюзные организации вправе не регистрироваться. Однако, в этом случае, они не приобретают прав юридического лица^[23].

В юридической литературе иногда выделяются также признаковый, нормативный, уставный и иные способы создания юридических лиц, однако данные способы не нашли широкого практического применения, поэтому нет необходимости на детальном их рассмотрении^[24].

---

С 1 июля 2002 г. существует следующий способ регистрации юридических лиц: учредители или уполномоченные ими лица предоставляют в регистрирующий орган необходимые для регистрации документы. Регистрирующий орган не проверяет соответствие учредительных документов действующему законодательству, а только проверяет наличие всех, необходимых по закону документов. Юридическое лицо считается зарегистрированным с момента внесения записи о его регистрации в единый государственный реестр юридических лиц.

Ныне действующий порядок создания вызывает неоднозначное толкование в юридической литературе. Так, имеет место точка зрения, в соответствии с которой в настоящее время действует уведомительный порядок создания юридических лиц. «Новая концепция, на которой основан Закон, вводит уведомительный порядок регистрации, освобождая государственные органы от проверки по существу представляемых для регистрации документов»^[25].

Трофимова Е.В. отмечает, что «с одной стороны, государственная регистрация юридического лица, которая не сопровождается проверкой соответствия закону документов, во многом превращается в простую формальность, в своего рода уведомительную процедуру С другой стороны, закон все же не отказывается в принципе от необходимости государственной регистрации юридических лиц. В результате создается такая система образования юридических лиц, которую нельзя однозначно отнести ни к нормативно-явочной, ни к явочной (уведомительной)»^[26].

Д.И. Дедов полагает, что «такая процедура государственной регистрации представляет собой максимально либерализированный вариант явочно-нормативного способа создания юридического лица, олицетворяющий собой не только отказ от концепции регистрации как акта разрешения со стороны государства, предоставляющего частным лицам право заниматься предпринимательством и получения субъектом права статуса предпринимателя (в силу принципа экономической свободы), но и практически полное устранение вмешательства государства в процесс регистрации»^[27].

Полагаем, что в настоящее время в РФ все же сохранился нормативно-явочный способ создания большинства юридических лиц, правоспособность юридические лица приобретают не с момента предоставления в регистрирующий орган необходимых документов, а с момента записи о регистрации в единый государственный реестр.

В то же время отдельные виды юридических лиц создаются, как и ранее, в разрешительном порядке. Это касается, например, кредитных организаций и страховых компаний. Так, решение о государственной регистрации кредитных организаций принимается Центральным Банком России. Особенности процедуры принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций устанавливаются Инструкцией Банка России от 2 апреля 2010 г. № 135-И «О порядке принятия Банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдаче лицензий на осуществление банковских операций»^[28].

---

Также антимонопольным законодательством (ст. 27 ФЗ РФ «О защите конкуренции»^[29] установлена разрешительная процедура создания некоторых юридических лиц (с предварительного согласия антимонопольного органа).

Следует отметить, что в соответствии с п. г ст. 5 ст. ФЗ РФ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» способ образования юридического лица (создание или реорганизация) содержится у в государственном реестре.

Однако, следует отметить, что судебная практика указывает на то, что внесение в ЕГРЮЛ неправильной записи о способе создания юридического лица не может повлиять на правоспособность вновь созданного в процессе реорганизации юридического лица. В подтверждение приведен следующий пример:

МУП «Комхоз» в лице конкурсного управляющего Мифтахова А.Г. 14.05.2009 обратилось в Арбитражный суд Томской области с заявлением к ИФНС № 3 по Томской области о признании недействительными действий по внесению в единый государственный реестр сведений о регистрации муниципального унитарного предприятия «Служба заказчика».

Податель жалобы считает, что, исходя из фактических обстоятельств и имеющихся письменных доказательств, его требования о признании недействительными действий налоговой инспекции по внесению в ЕГРЮЛ сведений о регистрации МУП «Служба заказчика» по основаниям несоблюдения порядка регистрации юридического лица при реорганизации (статьи 9,14 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей») не обоснованы и в их удовлетворении должно быть отказано, так как налоговая инспекция не регистрировала МУП «Служба заказчика» как созданное при реорганизации, а зарегистрировала его как вновь созданное.

Судом в удовлетворении жалобы было отказано по следующим основаниям: как следует из материалов дела, при регистрации МУП налоговой инспекцией допущена техническая ошибка, а именно при записи в едином государственном реестре юридических лиц в графе «способ образования юридического лица» указано – «государственная регистрация юридического лица при создании».

Кассационная инстанция полагает, что внесение в ЕГРЮЛ неправильной записи, противоречащей сведениям, содержащимся в поданных на государственную регистрацию документах о реорганизации юридического лица, не может повлиять на правоспособность вновь созданного в процессе реорганизации юридического лица, предусмотренную его учредительными документами^[30].

---

Все юридические лица действуют на основании учредительных документов. В качестве учредительных документов юридического лица в ГК РФ действует лишь устав (введение единообразия в этой области предлагалось в п. 1.6 разд. III Концепции развития гражданского законодательства РФ). Однако хозяйственные товарищества смогут действовать на основе учредительного договора, имеющего юридическую силу устава.

2.2. Правовая характеристика процедуры создания юридического лица

Возникновение субъекта представляет собой сложный комплекс последовательных процедур, сочетающий меры как частноправового, так и публично-правового регулирования. Это объясняется присутствием в экономике, в гражданском обороте как частных, так и публичных интересов. Кроме того, именно публично-правовое регулирование обеспечивает юридическое равенство фактически неравных субъектов.

Действующее законодательство, как правило, не раскрывало содержание и последовательность этапов создания юридических лиц, вынуждая ориентироваться в этом вопросе на разрозненные нормы и доктринальную характеристику. В новой редакции гл. 4 ГК РФ ситуация несколько улучшилась.

Напомним, что создание субъектов можно условно разделить на три стадии^[31]. Первая - выражение частной воли независимого субъекта (или субъектов) на организацию нового субъекта права. Данная стадия является во многом определяющей для создаваемого субъекта, но до недавнего времени практически не регламентировалась правовыми нормами. Именно на данном этапе наиболее ярко проявляется диспозитивный метод правового регулирования. Вторая стадия - закрепление воли учредителя (согласованной воли учредителей). Данная стадия предполагает разработку и принятие учредительных документов нового субъекта. Наконец, к третьей стадии можно отнести государственную регистрацию нового субъекта права.

Юридическое лицо может быть создано путем учреждения вновь (ст. 50.1 ГК РФ) и путем реорганизации уже существующего юридического лица (ст. 57 ГК РФ).

Необходимо отметить, что, ГК РФ дополнен ст. 50.1, посвященной решению об учреждении юридического лица.

---

Она коррелирует (соответствует) перечню оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей (ст. 8 ГК РФ), в том числе новелле о решениях собраний.

ГК РФ различает коллективное и единоличное решение об учреждении нового субъекта права, устанавливая применительно к первому требование единогласия (п. 2 ст. 50.1 ГК РФ), что соответствует конституционной свободе объединений и гражданско-правовому принципу автономии воли.

Из законов о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц ГК РФ воспринял нормы о содержании решения об учреждении, которые пересекаются с положениями о содержании учредительных документов и ЕГРЮЛ. Однако появилась коллизия между ГК РФ и законами о конкретных организационно-правовых формах юридических лиц по вопросу голосования^[32].

С одной стороны, ГК РФ требует в случае учреждения юридического лица несколькими учредителями принятия решения о его учреждении всеми учредителями единогласно (п. 2 ст.ст. 50.1 ГК РФ). С другой стороны, в содержании такого решения ГК РФ выделяет сведения об учреждении в узком смысле слова (сведения о результатах голосования учредителей по вопросам учреждения) и иные сведения, входящие в «учреждение» в широком смысле. Специальные законы различают кворум для принятия решений по каждому из таких вопросов.

Анализ норм ГК РФ позволяет утверждать о том, что существенные изменения претерпели нормы об учредительных документах юридического лица (ст. 52 ГК РФ).

Законодатель закончил процесс сокращения числа учредительных документов.

Во-первых, у одного юридического лица может быть только один учредительный документ: либо устав (общее правило), либо учредительный договор, к которому применяются правила ГК РФ об уставе (для хозяйственных товариществ) (п. 1 ст. 52 ГК РФ). Надеемся, что последняя формулировка не опровергнет его правовую природу и позволит по-прежнему применять к учредительному договору нормы о сделках и договорах.

Во-вторых, больше не допускается наличие общих положений о некоммерческих организациях определенного вида, на основании которых они действуют^[33].

Дань стандартизации отдана типовыми уставами, которые могут использоваться для государственной регистрации юридических лиц и формы которых утверждаются уполномоченным государственным органом в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц. Их использование несколько меняет содержание устава (п. 2 ст. 52 ГК РФ). В случаях, предусмотренных законом, учреждение может действовать на основании единого типового устава, утвержденного его учредителем или уполномоченным им органом для учреждений, созданных для осуществления деятельности в определенных сферах (п. 3 ст. 52 ГК РФ). Упоминание об органе, уполномоченном учредителем и утверждающем формы локальных правовых актов, вызывает предположение, что речь идет в первую очередь о государственных и муниципальных учреждениях и, соответственно, об органах публично-правовых образований.

---