Нельзя не отметить, что ничем не ограниченное право участника на выход из общества, закрепленное императивной нормой, может свести производственный потенциал общества к нулю, привести к ликвидации или даже банкротству общества и ущемлению прав его кредиторов, негативно влияет на стабильность гражданского оборота, создает благодатную почву для злоупотреблений и шантажа.

Следует отметить, что в большинстве европейских стран (в том числе в Германии, Франции) закон не содержит норм, подобных ст. 94 ГК РФ и ст. 26 Закона об ООО, прямо допускающих возможность свободного выхода участника из ООО с выплатой ему стоимости его доли. Это обусловлено стремлением законодателя обеспечить сохранение уставного капитала общества, а значит, и стабильность имущественного оборота в целом. В Швейцарии и Чехии в некоторых случаях выход участника из общества допускается, однако эти случаи ограничены определенными условиями. Не предусмотрена возможность свободного выхода участника из ООО и Рекомендательным законодательным актом СНГ «Об обществах с ограниченной ответственностью», утвержденным Межпарламентской ассамблеей государств – участников СНГ.

Следует также добавить, что в случаях, когда участник ООО является единственным его участником его из состава ООО невозможен, хотя это прямо и не предусмотрено законом. В этом случае он должен издать приказ о ликвидации ООО, ликвидировать его в соответствии с существующими правилами, а всё имущество, оставшееся после ликвидации, достанется ему.

Кроме добровольного выхода участника из состава ООО, возможно его и исключение. Исключение участника из общества согласно ст. 10 Закона об ООО допускается только в судебном порядке, только по требованию тех участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества ((если один участник имеет долю не менее 10%, значит, он один и может обратиться с иском, или это могут быть десять истцов, каждый из которых имеет долю в 1% - не имеет значения). Само общество не наделено правом обращаться в суд с таким требованием.

Кроме того, даже суд может удовлетворить иск лишь при наличии специально предусмотренных в ст. 10 Закона об ООО обстоятельств: если будет установлено, что участник грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет (например, систематически без уважительных причин уклоняется от участия в общем собрании, из-за чего невозможно принять решение, требующее по уставу единогласного решения, или разглашает конфиденциальную информацию, или не вносит оставшуюся часть вклада в уставный капитал и т.д.). Нельзя не отметить, что эти критерии слишком абстрактны.

Следует отметить и то, что в судебной практике иски об исключении участника из ООО встречаются достаточно часто, особенно по причине ненадлежащего выполнения им своих обязанностей. Постановление Пленумов высших судебных инстанций страны от 9 декабря 1999 г. (п. 17) ориентирует суды при решении вопроса об исключении участника учитывать наличие и степень вины участника, и наступление (или возможность наступления) для общества негативных последствий.

---

Это же постановление указывает на то, что исключение участника из ООО фактически является изменением условий учредительного договора (расторжением его в отношении одного из участников), а потому такое решение суда возможно лишь с соблюдением правил ст. 450 ГК РФ, озаглавленной «Основания изменения и прекращения договора» и предусматривающей, в частности, что «существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора».

В качестве примера грубого нарушения участником общества своих обязанностей можно привести Постановление Президиума ВАС РФ от 26.08.2003 г. № 7325/03: генеральный директор ООО, являющийся и его участником, предложил общему собранию участников одобрить сделку о продаже определенного имущества ООО по остаточной стоимости, не известив участников собрания о факте залога продаваемого имущества в обеспечение договора банковского счета.

При исключении участника из общества ему тоже выплачивается действительная стоимость его доли (и в тот же срок).

Что касается общества с дополнительной ответственностью (ОДО), то в соответствии со ст. 95 ГК РФ - это учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров, - как и в ООО.

Но, в отличие от ООО, в ОДО его участники несут дополнительную (субсидиарную) ответственность своим имуществом, если имущества ОДО оказывается недостаточно для погашения всех долгов. Причем они отвечают перед кредиторами солидарно, однако не всем своим имуществом (как это имеет место в полном товариществе или в товариществе на вере), а в размере, кратном к стоимости их вкладов (двукратном. Пятикратном и т.д. – кратный размер одинаков для всех участников и определен в учредительных документах). Для кредиторов - это дополнительная гарантия исполнения обществом обязательств, взыскания долгов.

К ОДО применяются правила ГК РФ и Закона об ООО.

По характеру и размеру ответственности участников ОДО оно занимает как бы промежуточное место между обществами и товариществами и когда-то в российском гражданском праве (в частности, в соответствии с ГК РСФСР 1922 г.), оно и называлось товариществом с ограниченной ответственностью, что вполне соответствовало и юридическому смыслу, и сложившемуся словоупотреблению.

Тема 10. АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА КАК ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА И СУБЪЕКТЫ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСТВА

1. Понятие и виды хозяйственных обществ. Отграничение их от иных организационно-правовых форм юридических лиц.

2. Понятие и виды акционерных обществ. Открытые и закрытые акционерные общества.

3. Порядок создания акционерных обществ. Учредительные документы. Государственная регистрация.

4. Уставный капитал акционерного общества и акции. Виды акций. Дивиденды. Ограничение на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества.

5. Органы акционерного общества и их компетенция.

6. Особенности акционерных обществ, созданных в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий.

7. Особенности реорганизации и ликвидации акционерных обществ.

8. Дочерние и зависимые общества. Холдинги.

---

Понятие и виды АО. Акционерное общество - это вид коммерческой организации и вид субъектов гражданского права. Акционерным признается такое хозяйственное общество, устав­ный капитал которого разделен на определенное количество оди­наковых долей, выраженных ценными бумагами — акциями с одинаковой номинальной, т.е. первоначальной, стоимостью, а его участники (владельцы акций — акционеры) не отвечают по долгам общества и несут лишь риск убытков в пределах стоимости при­надлежащих им акций (п. 1 ст. 96 ГК, п. 1 ст. 2 Федерального Закона об акцио­нерных обществах от 24 ноября 1995г. с последующими изменениями).

Специальными федеральными законами установлены некоторые особенности создания и пра­вового положения акционерных обществ в сферах банковской, страховой и инвестиционной деятельности и в агропромышленном комплексе, а также АО, создаваемых путем приватизации государственных и муниципальных предприятий. Во всех этих случаях нормы ГК РФ об акционерных обществах и нормы Закона об акционерных обществах применяются, лишь если иное не преду­смотрено специальным законодательством. Вместе с тем основная конструкция акционерного общества сохраняется единой.

Впервые АО стали создаваться в 15-м и 16-м веках, когда были созданы банки Святого Георгия в Генуе и Святого Амвросия в Милане. Однако первым законом, урегулировавшим акционерное дело, был Французский торговый кодекс. В России первым АО стала учрежденная в 1799 г. Российско-Американская компания. В 1822 году было создано АО Транспортов, в 1827 году - Российское страховое от огня общество.

После Октябрьской революции акционерное законодательство в России продолжало развиваться. В ГК РФ 1922 года глава Х предусматривала специальный раздел об АО. В 1927 году было принято Положение об АО, но после разгона нэпа все АО были реорганизованы в государственные предприятия с жесткой системой планирования. Возрождение АО в России началось с началом перестройки в стране - с 90-х годов прошлого века.

АО является наиболее распространенной формой хозяйствования. Широкая популярность АО во всех странах с развитой рыночной экономикой объясняется тем, что акционерная форма хозяйствования дает возможность сконцентрировать значительные, даже огромные капиталы путем объединения средств, распыленных среди мелких владельцев, в рамках АО и использовать эти средства для реализации дорогостоящих проектов: строительства судоходных каналов, железных дорог, добычи и переработки полезных ископаемых, - вообще в любой отрасли хозяйственной деятельности.

По справедливому замечанию К. Маркса, «мир до сих пор оставался бы без железных дорог, если бы приходилось дожидаться, пока накопление не доведет некоторые отдельные капиталы до таких размеров, что они могли бы справиться с постройкой железной дороги. Напротив, централизация капиталов посредством акционерных обществ осуществила это в один миг» (К. Маркс, Ф. Энгельс. Соч. Т. 23. С. 642).

---

В то же время многочисленные владельцы небольших капиталов, вкладывающих их в уставный капитал АО, что удостоверяется соответствующими акциями одинаковой номинальной стоимости, рискуют только этим капиталом (т.е. только этими акциями), но не всем своим имуществом: либо прибыль (дивиденды на акции), либо убытки и обесценивание акций. (А потому на Западе есть пословица: "Не держите все яйца в одной корзине").

Кроме того, предельно упрощен порядок выхода акционера из состава АО в любое время по его желанию: для этого достаточно продать, подарить, поменять свои акции. Акции можно передать и по наследству.

Юридическая конструкция акционерного общества имеет много общего с ООО (хотя исторически акционерные общества воз­никли гораздо раньше). Основными признаками акционерного обществ, как и ООО, являются разделение уставного ка­питала на доли и отсутствие ответственности участников по дол­гам общества.

Так же, как и участники ООО, акционеры теряют право собственности на переданное обществу имущество, которое становится собственностью АО, и не отвечают по долгам АО своим имуществом.

Однако между этими видами хозяйственных обществ имеются существенные различия.

Прежде всего, уставный капитал акционерного общества оформляется акциями. Не случайно закон говорит о его де­лении на акции, а не на доли. Акции по российскому законодательству разрешено выпускать лишь акционерному обществу (п. 7 ст. 66 ГК РФ), но никакому другому субъекту гражданского права.

Участие акционера в об­ществе оформляется только акциями, которые во многих странах являются предъявительскими ценными бумаги, что делает участие в АО анонимным, а выбытие из АО (продажу акций) наиболее упрощенными. В голландском праве, например, АО так и называются: анонимные общества.

Но и при именных акциях (в России АО могут выпускать только именные акции) при выходе из общества акционер не может потребо­вать от общества никаких выплат или выдач, причитающихся на его долю, — он получает компенсацию за отчуждаемые акции лишь от своего контрагента-приобретателя, и размер этой компенсации зависит от договоренности сторон (т.е. здесь обычный договор купли - продажи акций - непосредственно или через фондовую биржу) – кроме нескольких исключений (о которых речь пойдет дальше), когда акционер вправе потребовать от АО выплаты стоимости акций.

Таким образом, акционерное общество гарантировано от уменьшения своего имущества вслед­ствие выхода из него участников. Это составляет важнейшее пре­имущество акционерной формы по сравнению с формой общест­ва с ограниченной ответственностью, в котором выход одного из немногих участников может серьезно отразиться на имуществен­ном положении общества, ибо участник вправе требовать выплаты ему обществом действительной стоимости своей доли или (по обоюдному согласию) выдачи имущества в натуре, соответствующего стоимости доли на момент выхода.

---

В российском праве акционерные общества разделяются на открытые и закрытые (ст. 97 ГК РФ, ст. 7 Закона об акционерных об­ществах).

Принципиальное различие между ними состоит в способе размещения акций и процедуре переуступки их на вторичном рынке. Отсюда - все остальные различия.

Открытые акционерные общества вправе продавать свои акции, т. е. формировать уставный капитал, не только по закры­той подписке (среди заранее определенного круга лиц), но и пу­тем открытой (публичной) подписки, т. е. свободной продажи ак­ций всем желающим. Акционеры открытых обществ вправе и сами свободно отчуждать принадлежащие им акции как другим акцио­нерам, так и третьим лицам.

Все это делает состав участников та­кого общества не только большим, но и весьма изменчивым и ве­дет к необходимости публичного ведения его дел, т.е. предполагает обязательную ежегодную открытую публикацию для все­общего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса и счета прибылей и убытков (подтвержденных независимым аудитом). Содержащиеся в них сведения не могут составлять коммерческую тайну общества.

Количественный состав участников таких обществ не ограничи­вается (крупные общества могут иметь десятки и даже сотни ты­сяч акционеров). Это — классические акционерные общества.

В отличие от них закрытые акционерные общества могут рас­пределять свои акции только между учредителями или иным зара­нее определенным кругом лиц. Следовательно, количество участ­ников таких обществ, как и источники формирования их уставных капиталов, изначально ограничено. По рос­сийскому закону об АО ЗАО не может состоять более чем из 50 участников (кроме тех, которые на момент вступления в силу Закона об АО уже были созданы (обычно путем приватизации госпредприятий) и уже насчитывали более 50 участников – ст. 7 Закона об АО). При превышении этого предела акционеров закрытое акционерное общество должно в течение одного года преобразоваться в открытое с альтернативой ликвидации в судебном порядке (если за этот год число его акционеров не уменьшится до установленного законом предела).

Кроме того, акционеры закрытого общества всегда име­ют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества третьим лицам (т.е. «на сторону») – ст. 7 Закона об АО, а в открытых – только в определенных случаях (например, при размещении дополнительных акций, выпускаемых данным АО).

Преимущественное право на приобретение акций, продаваемых акционером закрытого АО, может иметь и само это общество, - при условии, что 1) это право зафиксировано в уставе общества и 2) никто из акционеров этого общества не воспользовался своим преимущественным правом на приобретение продаваемых акций. При дарении акций акционером закрытого АО или при их наследовании или при переходе их к другому юридическому лицу в связи с реорганизацией юридического лица-акционера (т.е. безвозмездно) ни у кого, естественно, преимущественного права на их приобретение не возникает. А как быть при мене акций? Закон не решает этот вопрос, поэтому нужно решить это в Уставе.

---

Смотрите также файлы

• история на 09,11,11.doc

• ответы КГАУ.doc

• 4 lecture political science.doc

• Введени1.docx

• Дідула О. Ар-309 підприємництво.doc