ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 21.07.2020
Просмотров: 4134
Скачиваний: 6
Акционеры закрытого АО (или само АО) могут воспользоваться своим преимущественным правом только при условии, что они готовы приобрести весь продаваемый пакет акций. (Стоимость пакета обычно всегда выше, чем стоимость тех же акций, продаваемых раздельно, поскольку владелец пакета может занять более прочное положение в управлении делами общества).
При этом акционеры закрытого АО могут пользоваться своим преимущественным правом покупки пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если иное не предусмотрено уставом общества.
Акционер, намеревающийся продать свои акции в закрытом АО, должен известить об этом (через АО) других акционеров с указанием цены и других условий. Срок для размышления – два месяца (если более короткий срок, однако не менее 10 дней, не предусмотрен уставом данного АО). К этим случаям применима ст. 250 ГК РФ (по аналогии).
Для закрытых акционерных обществ (как и для обществ с ограниченной и с дополнительной ответственностью и товариществ) не установлено обязанности публичного ведения дел (за исключением случаев публичной продажи облигаций такого общества).
Выбор типа АО (открытое или закрытое) при его создании определяется учредителями. Но в некоторых случаях такой выбор ограничен законом. Так, только в форме открытых АО могут создаваться общества, инвестиционные фонды, а также общества, учредителем которых выступают в случаях, предусмотренных законом, Российская Федерация или иные публично-правовые образования. Зато акционерные общества работников (народные предприятия) могут быть только закрытыми, что связано с необходимостью участия в народном предприятии не менее 75% акционеров, состоящих с обществом в трудовых отношениях. Препятствием для создания закрытого АО может стать и количество учредителей, если их более 50.
2. Создание АО. Устав. Уставный капитал. Акции и дивиденды.
Акционерное общество создается по решению его учредителей (или - учредителя, т.е. может быть компанией одного лица), одновременно утверждающих его устав и избирающих его органы управления. Если учредителей более чем один, такое решение оформляется как решение собрания учредителей.
Учредителями могут быть и юридические лица, в том числе некоммерческие организации (но в пределах своей специальной правоспособности!), и граждане (не обязательно индивидуальные предприниматели). Это касается и АО с единственным учредителем.
Однако государственные органы и органы местного самоуправления могут выступать учредителями только в случаях, установленных федеральными законами.
Учредители прежде всего заключают между собой письменный договор о создании АО, определяющий порядок осуществления ими деятельности по созданию общества, размер уставного капитала, категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию общества. Этот договор по своей сути является договором о совместной деятельности (п. 1 ст. 1041 ГК РФ) и не может определять статус созданного с его помощью общества.
Единственным учредительным документом АО является его устав, утверждаемый учредителями единогласно (общим собранием учредителей).
Перечень сведений, вносимых в устав, определяется ст. 11 Закона об АО. Кроме того, учредители могут вносить в него и иные условия, не противоречащие закону.
В уставе АО, наряду с общими сведениями, которые необходимо указывать в учредительных документах всякого юридического лица, должны содержаться сведения о категориях выпускаемых обществом акций, их количестве и номинальной стоимости.
Поскольку для хозяйственных обществ и товариществ ГК РФ (ст. 49) предусматривает общую, а не специальную правоспособность, нет необходимости в уставе перечислять все виды деятельности, которыми будет заниматься АО. В принципе в уставе вообще не обязательно указывать какие-либо виды деятельности, можно ограничиться указанием на то, что целью АО является осуществление предпринимательской деятельности в соответствии с законом. Если для занятий той или иной деятельностью необходима лицензия, то и заниматься такой деятельностью созданное АО сможет только после её получения.
В то же время в уставе само АО может ограничить себя в видах (или целях) деятельности, которой вправе заниматься это АО, и тогда это следует соблюдать, т.е. у такого АО налицо специальная, а не общая правоспособность. В таких случаях сделка, совершенная за специальной правоспособности АО, становится оспоримой и может быть признана недействительной судом по иску акционеров или самого АО- при условии, что другая сторона в сделке знала или должна была знать о её незаконности (ст. 173 ГК РФ).
Изменения в устав после создания АО вносятся на основе решения общего собрания АО, принятого квалифицированным большинством голосов – в три четверти голосов акционеров – владельцев голосующих акций, участвующих в собрании (хотя есть и исключения из этого правила).
Право знакомиться с уставом и получить его копию имеет право каждый акционер, а также партнеры АО, аудиторы. Устав не может составлять коммерческой тайны.
Решение о создании АО должно быть принято учредителями единогласно, - так же, как и решение по поводу денежной оценки имущества, вносимого в уставный капитал его учредителями. Вносить в уставный капитал "интеллектуальный потенциал", "ноу-хау", «деловые связи» и т.п., что не поддается денежной оценке, запрещено.
Что касается АО, имеющего лишь одного учредителя (а значит, и одного акционера), то такие АО в принципе не соответствуют идее их создания – объединению капиталов разных субъектов, но тем не менее допускаются законом с целью предоставить даже одному предпринимателю возможность создать юридическое лицо в форме АО и тем самым отделить свое иное имущество ( а значит, тем самым обезопасить от взыскания по долгам ОА) от капитала, вложенного в АО. Но в качестве единственного учредителя не может выступать хозяйственное товарищество или общество, уже состоящее из единственного участника (чтобы не получилось эффекта «матрешки», ибо это не дает достаточных гарантий кредиторам).
Общество одного акционера тоже может быть открытым и закрытым. В зависимости от типа общества его учредитель (он же участник) впоследствии может отчуждать акции либо неограниченному кругу лиц либо заранее определенному кругу лиц (зафиксированному в его решении о создании общества). В таком обществе устав, годовые отчеты, органы управления и пр. утверждает единственный участник, общие собрания, естественно, не проводятся.
Уставный капитал – это «стартовый» капитал, иначе – денежное выражение стоимости имущества, которое АО должно иметь при его создании и ниже уровня которого не должна снижаться стоимость частых активов общества. Уставный капитал составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами – ст. 25 Закона об АО.
Уставный капитал на сегодняшний день не может быть менее 1000 минимальных размеров оплаты труда на дату государственной регистрации общества - для ОАО и 100 - для ЗАО (ст. 26 Закона об АО). Уставный капитал общества определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов.
При создании АО все его акции должны быть размещены среди его учредителей и оплачены ими по номиналу. Лишь после этого возможно проведение открытой подписки на акции (в открытых обществах), т.е. учредители должны сами оплатить уставный капитал общества и не могут формировать его за счет вкладов иных лиц.
При этом акции общества, распределенные при его учреждении между учредителями, должны быть оплачены в размере не менее 50% в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества, а полная оплата должна состояться не позднее одного года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества (ст. 34 Закона об АО).
В случае неполной оплаты их в течение указанного срока кем-либо из учредителей право собственности на неоплаченные акции переходит к обществу. Эти акции не предоставляют права голоса, не учитываются при подсчете голосов, по ним не начисляются дивиденды. Они должны быть реализованы обществом по цене не ниже номинальной стоимости не позднее одного года после их приобретения обществом; в противном случае общество должно принять решение об уменьшении своего уставного капитала.
До оплаты 50% акций общества, распределенных среди его учредителей, общество не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества (ст. 2 Закона об АО), иными словами общество не вправе приступать к своей основной деятельности.
Договором о создании общества может быть предусмотрено взыскание неустойки (штрафа, пени) за неисполнение обязанности по оплате акций.
Закон об АО четко не оговаривает последствия для самого общества невнесения учредителями в установленный трехмесячный срок 50 процентов стоимости акций. И сколько может длиться этот период, в законе не сказано. Очевидно, это нарушение должно рассматриваться как основание для ликвидации общества. Четко этот вопрос решен только для кредитных организаций – АО, а именно: по ст. 15 Закона О банках и банковской деятельности неоплата или неполная оплата уставного капитала в установленный срок (а для банков он составляет один месяц) является основанием для аннулирования решения о государственной регистрации кредитной организации.
Акция, принадлежащая учредителю общества, не предоставляет права голоса до момента ее полной оплаты, если иное не предусмотрено уставом общества. В такой ситуации для нормальной работы общества необходимо, чтобы либо учредители полностью оплачивали все акции при создании общества (по крайней мере хотя бы часть учредителей), не используя предоставляемую Законом рассрочку, либо в устав общества нужно вносить условие о наделении учредителей правом голоса до полной оплаты акций (что Закон об АО допускает).
После создания АО возможно увеличение уставного капитала общества - двумя способами – путем либо повышения номинальной стоимости акций либо размещения (эмиссии) дополнительных акций (ст. 100 ГК РФ и п. 1 ст. 28 Закона об АО). Данный вопрос отнесен к компетенции общего собрания акционеров (ст. 103 ГК РФ, ст. 48 об АО). Совету директоров может быть предоставлено право увеличения уставного капитала только путем эмиссии дополнительных акций, причем такое право должно быть зафиксировано в уставе общества. Увеличение же уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акций допускается исключительно по решению общего собрания акционеров (ст. 28 Закона об АО). Дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества (в противном случае нужно вносить изменения в устав с последующей их регистрацией).
Уставный капитал общества может быть увеличен только после полной его оплаты (п. 2 ст. 100 ГК РФ), причем Закон об АО запрещает увеличение уставного капитала общества для покрытия понесенных им убытков (п. 2 ст. 100 ГК РФ).
И ещё: увеличение уставного капитала путем повышения номинальной стоимости акций может осуществляться только за счет имущества общества, в том числе в связи с его переоценкой в установленном порядке.
Уменьшение уставного капитала общества тоже возможно - либо по инициативе самого общества, но с соблюдением установленных Законом об АО условий, либо в силу прямых предписаний Закона (см. ст. 29).
Оно проводится либо путем уменьшения номинальной стоимости акций либо путем сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций обществом, - в случаях, указанных в Законе.
Приобретение обществом и погашение части акций допускается, если такая возможность предусмотрена уставом общества. В отношении уменьшения номинальной стоимости акций подобное требование Законом не предъявляется.
Вопрос об уменьшении уставного капитала отнесен к исключительной компетенции общего собрания акционеров (п. 1 ст. 101 ГК РФ, подп. 7 п. 1 ст. 48 Закона об АО).
Уставный капитал нельзя уменьшать, если в результате его размер станет меньше минимального размера, определяемого в соответствии с Законом (см. ст. 26).
Уставный капитал общества подлежит обязательному уменьшению в соответствии с требованиями Закона об АО в случаях:
• при поступлении в собственность общества акций, не оплаченных в установленный срок, или выкупленных обществом, если эти акции не будут реализованы в течение года с момента поступления (приобретения, выкупа);
• если по окончании второго и каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества в соответствии с годовым бухгалтерским балансом или результатами аудиторской проверки окажется меньше его уставного капитала. В этом случае общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала до величины, не превышающей стоимости чистых активов.
При отсутствии у общества не оплаченных перешедших в его собственность акций, а также акций, приобретенных (выкупленных) у акционеров, которые могли бы быть погашены, уменьшение уставного капитала осуществляется путем снижения номинальной стоимости размещенных акций.
Если финансовое положение общества настолько неблагополучно, что уменьшение уставного капитала при указанных обстоятельствах не может быть проведено из-за того, что уставный капитал окажется ниже низшего предела, общество подлежит ликвидации.
Уменьшение уставного капитала общества всегда представляет угрозу интересам его кредиторов, снижает для них уровень экономических гарантий, установленных законом. Поэтому Законом об АО предусматриваются дополнительные меры по защите их интересов.
Основываясь на ст. 101 ГК РФ, Закон обязывает общество не позднее 30 дней с даты принятия решения об уменьшении своего уставного капитала письменно уведомить об этом кредиторов общества, указав новый его размер, а также опубликовать сообщение в печатном издании, предназначенном для публикации данных о государственной регистрации юридических лиц.
Кредиторы вправе в течение 30 дней с даты направления им уведомления или с даты опубликования сообщения письменно потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (ст. 30 Закона).
Государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с изменением уставного капитала общества (а такая регистрация обязательна) осуществляется только при наличии доказательств уведомления кредиторов в установленном Законом порядке.
АКЦИИ. Легальное определение акции содержится в ст. 2 Закона «О рынке ценных бумаг»: акция – это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации (п. 2). В этом определении указана совокупность прав, которые принято называть "правами из ценной бумаги", и они затрагивают, прежде всего, сферу внутрикорпоративных отношений — между акционером и обществом.