Файл: Франчайзинг в системе российского гражданского права (МЕСТО ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ).pdf
Добавлен: 27.06.2023
Просмотров: 250
Скачиваний: 3
СОДЕРЖАНИЕ
ГЛАВА 1. МЕСТО ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ
1. 1. Соотношениеᅟ понятийᅟ «договорᅟ коммерческойᅟ концессии» иᅟ «договорᅟ франчайзинга»
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИᅟ ГОСУДАРСТВЕННОЙᅟ РЕГИСТРАЦИИᅟ ДОГОВОРАᅟ КОММЕРЧЕСКОЙᅟ КОНЦЕССИИ (ФРАНЧАЙЗИНГА)
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы определяется интенсивным процессом введения в гражданский оборот прав на результаты интеллектуальной деятельности и на средства индивидуализации, в том числе посредством договора коммерческой концессии. Предпринимательская деятельность, осуществляемая с его использованием, способствует более качественному выполнению товаров, работ и услуг, тем самым обеспечивая доверие потребителя.
Сфера предпринимательской деятельности, где может быть использован договор коммерческой концессии, чрезвычайно широка: от пищевой промышленности (производство пива, чипсов, мороженого), услуг (химчистки, салоны красоты, кафе, рестораны, супермаркеты) до автомобильной промышленности, железнодорожных перевозок. В соответствии с исследованием, проведенным Международной Ассоциацией Франчайзинга (МАФ), специализация и выделение новых рыночных ниш в различных сферах услуг будет продолжаться. В частности, среди наиболее востребованных и перспективных отмечены такие услуги, как дизайн интерьеров, озеленение, уход за детьми, их воспитание и образование, услуги в жилищно-коммунальном хозяйстве[1].
Система организации хозяйственных связей подобная договору коммерческой концессии - франчайзинг давно используется международным торговым сообществом, поскольку позволяет правообладателю и пользователю работать по одинаковым стандартам и правилам и не отождествляться, т.е. сохранять свою самостоятельность как хозяйствующего субъекта.
Такой эффект франчайзинга позволяет многим странам Европейского Союза не регулировать соответствующие договоры специальными нормами.
Цели исследования - выявление и анализ имеющихся теоретических концепций и практических проблем в сфере заключения и исполнения договора коммерческой концессии, в том числе осложненного иностранным элементом; их научная оценка, а также аргументация авторских теоретических выводов и практических рекомендаций по совершенствованию законодательства Российской Федерации, регулирующего правоотношения, связанные с договором коммерческой концессии.
Объект исследования - гражданско-правовые отношения, возникающие в процессе заключения и исполнения договора коммерческой концессии.
Предмет исследования составляют нормативная правовая база, правоприменительная практика, а также результаты научных изысканий российских и зарубежных ученых, посвященные правовому регулированию и распоряжению исключительными правами на средства индивидуализации и результаты интеллектуальной деятельности вообще и посредством договоров франчайзинга и коммерческой концессии, в частности.
ГЛАВА 1. МЕСТО ДОГОВОРА ФРАНЧАЙЗИНГА В СИСТЕМЕ ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫХ ДОГОВОРОВ
1. 1. Соотношениеᅟ понятийᅟ «договорᅟ коммерческойᅟ концессии» иᅟ «договорᅟ франчайзинга»
Правовоеᅟ регулированиеᅟ отношенийᅟ сᅟ использованиемᅟ договораᅟ франчайзингаᅟ вᅟ каждомᅟ государствеᅟ имеетᅟ своиᅟ особенности. Законодательствоᅟ рядаᅟ государствᅟ (например, Мексики) рассматриваетᅟ лицензионныеᅟ соглашенияᅟ вᅟ качествеᅟ относящихсяᅟ кᅟ договоруᅟ франчайзинга[2]. Вᅟ другихᅟ странахᅟ (например, воᅟ Франции) законодательствоᅟ относитᅟ кᅟ договоруᅟ франчайзингаᅟ такжеᅟ разновидностиᅟ договоровᅟ обᅟ исключительнойᅟ продаже[3].
Достаточноᅟ широкоᅟ трактуетсяᅟ договорᅟ франчайзингаᅟ вᅟ «Кодексеᅟ практикиᅟ франчайзинга» Австралии, принятомᅟ вᅟ февралеᅟ 1993ᅟ г., вᅟ которомᅟ вᅟ качествеᅟ франчайзинговыхᅟ соглашенийᅟ рассматриваетсяᅟ большинствоᅟ дистрибьюторскихᅟ договоров.
Международнаяᅟ Ассоциацияᅟ Франчайзингаᅟ (Internationalᅟ Franchiseᅟ Association) называетᅟ договорыᅟ франчайзингаᅟ (franchiseᅟ operation) льготнымᅟ предпринимательствомᅟ иᅟ определяетᅟ егоᅟ какᅟ «контрактныеᅟ взаимоотношенияᅟ междуᅟ франчайзеромᅟ (franchisor) (правообладатель) иᅟ предприятиемᅟ операторомᅟ (franchisee) (пользователь), вᅟ рамкахᅟ которыхᅟ правообладательᅟ обязуетсяᅟ поддерживатьᅟ такиеᅟ областиᅟ функционированияᅟ предприятия, какᅟ ноу-хауᅟ иᅟ обучение; приᅟ этомᅟ операторᅟ ведётᅟ дело, используяᅟ общуюᅟ торговуюᅟ маркуᅟ иᅟ технологию, владельцемᅟ которыхᅟ являетсяᅟ правообладатель, онᅟ жеᅟ иᅟ контролируетᅟ их; иᅟ приᅟ этомᅟ операторᅟ инвестируетᅟ существеннуюᅟ долюᅟ капиталаᅟ своегоᅟ предприятияᅟ заᅟ счётᅟ собственныхᅟ средств»[4].
Вᅟ Европейскомᅟ Союзеᅟ (ЕС) Комиссиейᅟ Европейскихᅟ сообществᅟ былᅟ принятᅟ Регламентᅟ № 4087/88ᅟ отᅟ 30ᅟ ноябряᅟ 1988ᅟ года[5] «Оᅟ примененииᅟ ст. 85ᅟ (3) Договораᅟ кᅟ категориямᅟ франчайзинговыхᅟ соглашений». Вᅟ немᅟ такжеᅟ проведеноᅟ чёткоеᅟ разграничениеᅟ междуᅟ франчайзингомᅟ иᅟ другимиᅟ формамиᅟ распространенияᅟ продукцииᅟ иᅟ предоставленияᅟ услуг, использующимиᅟ единыйᅟ товарныйᅟ знакᅟ илиᅟ знакᅟ обслуживания, напримерᅟ такими, какᅟ эксклюзивноеᅟ (exclusiveᅟ distribution) иᅟ селективноеᅟ распространениеᅟ (selectiveᅟ distribution). Вᅟ данномᅟ документеᅟ правоотношенияᅟ поᅟ договоруᅟ франчайзингаᅟ рассматриваютсяᅟ исключительноᅟ вᅟ контекстеᅟ праваᅟ конкуренции, котороеᅟ вᅟ частиᅟ регулированияᅟ договораᅟ франчайзингаᅟ играетᅟ особуюᅟ роль. Упомянутыйᅟ документᅟ 22ᅟ декабряᅟ 1999ᅟ годаᅟ былᅟ замененᅟ наᅟ новыйᅟ № 2790/1999ᅟ «Оᅟ примененииᅟ статьиᅟ 81ᅟ (3) Договораᅟ ЕСᅟ поᅟ вертикальнымᅟ договорамᅟ иᅟ договоренностям», согласноᅟ которомуᅟ кᅟ вертикальнымᅟ договорамᅟ относятсяᅟ соглашенияᅟ илиᅟ договорыᅟ двухᅟ илиᅟ болееᅟ субъектовᅟ предпринимательства, предметомᅟ которыхᅟ являетсяᅟ покупка, продажаᅟ илиᅟ перепродажаᅟ определенныхᅟ товаровᅟ илиᅟ услугᅟ иᅟ которыеᅟ ограничиваютᅟ конкуренцию[6]. Определениеᅟ вертикальногоᅟ договораᅟ являетсяᅟ достаточноᅟ общимᅟ иᅟ неᅟ имеетᅟ ссылокᅟ наᅟ особенностиᅟ договораᅟ франчайзинга. Однакоᅟ ниᅟ одноᅟ изᅟ принятыхᅟ Европейскойᅟ комиссиейᅟ постановленийᅟ неᅟ содержитᅟ определенияᅟ договораᅟ франчайзингаᅟ иᅟ прямоᅟ правоотношенияᅟ поᅟ такомуᅟ договоруᅟ вᅟ ЕСᅟ наᅟ сегодняшнийᅟ деньᅟ неᅟ урегулированы. Вместеᅟ сᅟ темᅟ определениеᅟ договоруᅟ франчайзингаᅟ даноᅟ различнымиᅟ франчайзинговымиᅟ ассоциациями.
Например, Немецкаяᅟ Франчайзинговаяᅟ Ассоциацияᅟ даётᅟ следующееᅟ определениеᅟ рассматриваемымᅟ отношениямᅟ «франчайзингᅟ - этоᅟ организованнаяᅟ системаᅟ юридическиᅟ независимыхᅟ предприятий, основаннаяᅟ наᅟ договорныхᅟ длящихсяᅟ правоотношениях, характеризуемаяᅟ системойᅟ инструкцийᅟ иᅟ контроляᅟ дляᅟ обеспеченияᅟ единогоᅟ поведения..., гдеᅟ франчайзиᅟ работаетᅟ отᅟ собственногоᅟ имениᅟ иᅟ заᅟ свойᅟ собственныйᅟ счет» . Наличиеᅟ потенциальнойᅟ опасности, связаннойᅟ сᅟ нарушениемᅟ правᅟ иᅟ интересовᅟ потребителей, делаетᅟ необходимымᅟ детальноеᅟ правовоеᅟ регулированиеᅟ договораᅟ франчайзинга. Вᅟ приведённомᅟ определенииᅟ выделеныᅟ такиеᅟ основныеᅟ признакиᅟ какᅟ длительностьᅟ правоотношений, независимостьᅟ субъектов, контрольᅟ деятельностиᅟ дляᅟ обеспеченияᅟ определенныхᅟ целей.
Французскойᅟ Федерациейᅟ Франчайзингаᅟ такжеᅟ прямоᅟ закрепляетсяᅟ контрольнаяᅟ функцияᅟ вᅟ рассматриваемыхᅟ правоотношениях: «Франчайзинг- этоᅟ сотрудничествоᅟ междуᅟ предприятиемᅟ франчайзеромᅟ иᅟ однимᅟ илиᅟ несколькимиᅟ предприятиямиᅟ франчайзи, гдеᅟ франчайзерᅟ предоставляетᅟ товарныйᅟ знак, знакᅟ обслуживанияᅟ иᅟ обязательноᅟ ноу-хауᅟ франчайзи, которыйᅟ долженᅟ пользоватьсяᅟ предоставленнымиᅟ объектамиᅟ путемᅟ единообразнойᅟ эксплуатацииᅟ подᅟ контролемᅟ франчайзера[7].
Согласноᅟ определениюᅟ Итальянскойᅟ Франчайзинговойᅟ Ассоциации, гдеᅟ «франчайзингᅟ представляетᅟ собойᅟ формуᅟ положительногоᅟ сотрудничестваᅟ междуᅟ предпринимателямиᅟ дляᅟ распределенияᅟ товаровᅟ иᅟ услуг, юридическиᅟ иᅟ финансовоᅟ независимыхᅟ другᅟ отᅟ другаᅟ иᅟ заключающихᅟ междуᅟ собойᅟ соглашение, поᅟ которомуᅟ франчайзерᅟ предоставляетᅟ держателюᅟ (оператору) исключительноеᅟ правоᅟ наᅟ созданиеᅟ иᅟ сбытᅟ подᅟ егоᅟ торговойᅟ маркойᅟ наᅟ конкретномᅟ рынкеᅟ определённыхᅟ видовᅟ товаровᅟ иᅟ услуг»[8].
Обязанностьᅟ фирмыᅟ франчайзераᅟ проводитьᅟ постоянныйᅟ контрольᅟ заᅟ качествомᅟ веденияᅟ бизнеса, осуществляемогоᅟ сᅟ использованиемᅟ франчайзинговогоᅟ договора, предусмотренаᅟ вᅟ определенииᅟ Британскойᅟ Франчайзинговойᅟ Ассоциации. Однойᅟ изᅟ целейᅟ контроляᅟ соᅟ стороныᅟ франчайзораᅟ являетсяᅟ обеспечениеᅟ единообразияᅟ соᅟ стороныᅟ франчайзиᅟ использованияᅟ средствᅟ индивидуализации, принадлежащихᅟ франчайзору. Черезᅟ использованиеᅟ товарногоᅟ знака, фирменногоᅟ наименования, способовᅟ оформленияᅟ интерьера, технологийᅟ производстваᅟ иᅟ т.д., предприятиеᅟ франчайзиᅟ приобретаетᅟ признаки, поᅟ которымᅟ «потребительᅟ идентифицируетᅟ деятельностьᅟ предприятияᅟ - франчайзиᅟ сᅟ подобнымиᅟ имᅟ операциямиᅟ фирмы- франчайзора»[9].
Контролируяᅟ качественныеᅟ характеристикиᅟ товара, которыеᅟ ассоциируютсяᅟ уᅟ потребителейᅟ сᅟ товарнымᅟ знакомᅟ иᅟ другимиᅟ средствамиᅟ индивидуализацииᅟ франчайзера, последнийᅟ имеетᅟ возможностьᅟ предотвратитьᅟ снижениеᅟ престижаᅟ иᅟ репутацииᅟ своегоᅟ предприятия. Дляᅟ этогоᅟ франчайзерᅟ проводитᅟ рядᅟ мероприятий, вᅟ числеᅟ которыхᅟ предоставлениеᅟ необходимойᅟ техническойᅟ информации, обучениеᅟ иᅟ консультированиеᅟ персоналаᅟ франчайзи, реклама. Кромеᅟ того, франчайзиᅟ регулярно, какᅟ предусмотреноᅟ договором, предоставляетᅟ партнеруᅟ отчетностьᅜ обᅜ осуществляемойᅜ деятельности.
Вышеизложенноеᅜ демонстрируетᅜ наиболееᅜ общиеᅜ признакиᅜ предпринимательстваᅜ сᅜ использованиемᅜ договораᅜ франчайзинга, сформулированныеᅜ представителямиᅜ бизнесᅜ - сообществ, являющимисяᅜ непосредственнымиᅜ инициаторамиᅜ иᅜ участникамиᅜ рассматриваемыхᅜ отношений.
Франчайзинговыеᅜ отношенияᅜ возниклиᅜ вᅜ результатеᅜ развитияᅜ иᅜ взаимопроникновенияᅜ дистрибьюторскихᅜ иᅜ лицензионныхᅜ отношений, сᅜ образованиемᅜ вᅜ результатеᅜ качественноᅜ новыхᅜ отношений. Помимоᅜ того, чтоᅜ франчайзинговыеᅜ отношенияᅜ предусматриваютᅜ продолжительноеᅜ сотрудничествоᅜ юридическиᅜ независимыхᅜ предприятий, одноᅜ изᅜ которыхᅜ осуществляетᅜ контрольᅜ деятельностиᅜ другого, центральноеᅜ местоᅜ вᅜ данныхᅜ отношенияхᅜ имеетᅜ предоставлениеᅜ комплексаᅜ прав, позволяющихᅜ использоватьᅜ франчайзиᅜ вᅜ своейᅜ предпринимательскойᅜ деятельностиᅜ системуᅜ бизнеса, разработаннуюᅜ франчайзером. Комплексᅜ прав, иначеᅜ предметᅜ договораᅜ - франшиза, представляетᅜ собойᅜ «преимущественноеᅜ правоᅜ наᅜ использование: товарногоᅜ знакаᅜ иᅜ прочихᅜ символов, включаяᅜ дизайн, логотипыᅜ иᅜ прочиеᅜ материалыᅜ идентификации; методовᅜ рекламыᅜ иᅜ маркетинговыхᅜ разработок, объектовᅜ патентногоᅜ праваᅜ иᅜ ноу-хау; методовᅜ веденияᅜ бизнеса, являющихсяᅜ коммерческойᅜ тайной; стиляᅜ иᅜ способаᅜ оформленияᅜ интерьера; оборудованияᅜ иᅜ приспособлений; стандартныхᅜ хозяйственныхᅜ процедур» .
Способыᅜ сбытаᅜ товаровᅜ иᅜ услугᅜ могутᅜ изменятьсяᅜ вᅜ зависимостиᅜ отᅜ ситуацииᅜ наᅜ рынке. Вᅜ этойᅜ связиᅜ могутᅜ использоватьсяᅜ различныеᅜ формыᅜ реализацииᅜ отношений, сᅜ использованиемᅜ договораᅜ франчайзинга: прямойᅜ франчайзинг, франчайзингᅜ черезᅜ филиалᅜ илиᅜ дочернееᅜ предприятие, соглашенияᅜ оᅜ продвиженииᅜ вᅜ даннойᅜ отрасли, мастерᅜ соглашениеᅜ оᅜ франчайзинге, франчайзингᅜ черезᅜ совместноеᅜ предприятие.
Прямойᅜ франчайзингᅜ подразумеваетᅜ предоставлениеᅜ правᅜ пользователямᅜ вᅜ зарубежныхᅜ странахᅜ непосредственноᅜ правообладателем. Вᅜ этомᅜ случаеᅜ важенᅜ вопросᅜ оᅜ наличииᅜ правовойᅜ охраныᅜ интеллектуальнойᅜ собственностиᅜ правообладателяᅜ вᅜ конкретныхᅜ странах.
Наиболееᅜ распространеннымᅜ типомᅜ вᅜ рассматриваемыхᅜ правоотношенияхᅜ являетсяᅜ мастер-соглашениеᅜ оᅜ франчайзинге. Сутьᅜ егоᅜ состоитᅜ вᅜ том, чтоᅜ франчайзиᅜ являетсяᅜ исключительнымᅜ пользователем, которыйᅜ самостоятельноᅜ решаетᅜ задачи, связанныеᅜ сᅜ продвижениемᅜ товараᅜ наᅜ оговореннойᅜ территорииᅜ сᅜ предоставлениемᅜ дляᅜ этихᅜ целейᅜ соответствующихᅜ правᅜ другимᅜ пользователям[10].
Вышеизложенноеᅜ поᅜ отношениюᅜ кᅜ понятиюᅜ «франчайзинг» вᅜ большейᅜ мереᅜ касаетсяᅜ отношений, возникающихᅜ изᅜ договора, традиционноᅜ именуемогоᅜ «франчайзинговыйᅜ договор» илиᅜ «договорᅜ франчайзинга».
Вместеᅜ сᅜ темᅜ многиеᅜ отечественныеᅜ исследователиᅜ неᅜ разделяютᅜ понятияᅜ «коммерческаяᅜ концессия» иᅜ «франчайзинг», используяᅜ двойнуюᅜ терминологию, когдаᅜ речьᅜ идетᅜ оᅜ договореᅜ коммерческойᅜ концессии.
Например, Г.Е. Авиловымᅜ относительноᅜ сферᅜ примененияᅜ договораᅜ франчайзингаᅜ предложенаᅜ классификация, вᅜ которойᅜ онᅜ выделяетᅜ четыреᅜ основныеᅜ разновидностиᅜ договораᅜ коммерческойᅜ концессииᅜ («франчайзинга»): сбытовойᅜ франчайзинг, торговыйᅜ франчайзинг, франчайзингᅜ вᅜ сфереᅜ обслуживания, производственныйᅜ франчайзинг.
Сбытовойᅜ франчайзингᅜ используетсяᅜ правообладателемᅜ дляᅜ построенияᅜ единойᅜ сетиᅜ сбытаᅜ производимыхᅜ имᅜ товаров.
Торговыйᅜ франчайзингᅜ характеризуетсяᅜ открытиемᅜ торгующейᅜ организациейᅜ сетиᅜ магазинов, которыеᅜ неᅜ являютсяᅜ ееᅜ структурнымиᅜ подразделениямиᅜ илиᅜ дочернимиᅜ предприятиями.
Франчайзингᅜ вᅜ сфереᅜ обслуживанияᅜ направленᅜ наᅜ созданиеᅜ сетиᅜ фирменныхᅜ отелей, ресторанов, парикмахерскихᅜ иᅜ прочихᅜ предприятийᅜ сферыᅜ услуг.
Производственныйᅜ франчайзингᅜ используетсяᅜ правообладателелемᅜ дляᅜ расширенияᅜ производственныхᅜ мощностейᅜ иᅜ продвиженияᅜ товаровᅜ наᅜ новыеᅜ рынкиᅜ .
Дляᅜ пониманияᅜ соотношенияᅜ понятийᅜ «коммерческаяᅜ концессия» иᅜ «франчанчайзинг», необходимоᅜ такжеᅜ проследитьᅜ историюᅜ становленияᅜ отношений, применительноᅜ кᅜ которымᅜ используетсяᅜ первыйᅜ изᅜ указанныхᅜ терминов.