ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 13.10.2020
Просмотров: 7027
Скачиваний: 2
41
непременно
проглянет
мысль
о
некоторой
социальной
функции
всякого
права
.
Так
,
например
,
К
.
Хьюбер
прямо
говорит
: “
Право
может
быть
использовано
только
соответственно
направленности
его
социальной
функции
”.
По
словам
Поршерота
, “
я
свободен
пользоваться
моим
правом
во
всем
его
объеме
,
но
я
могу
это
делать
лишь
под
условием
преследования
цели
,
согласной
с
социальным
и
экономическим
назначением
этого
права
”
41
.
Критикуя
теоретиков
“
объективной
шиканы
”
Покровский
,
как
представляется
напрасно
,
пренебрегает
научным
и
практическим
значением
такой
категории
как
“
социальное
назначение
(
или
функция
)
права
”.
Именно
посредством
анализа
категории
«
назначение
субъективного
права
»
можно
продвинуться
в
понимании
сущности
злоупотребления
правом
.
Несколько
упрощенно
трактует
И
.
А
.
Покровский
и
юридическую
природу
злоупотребления
правом
.
Он
пишет
,
что
“
шикана
есть
не
что
иное
,
как
самый
обыкновенный
деликт
.
То
обстоятельство
,
что
средством
для
причинения
вреда
является
здесь
осуществление
права
,
никоим
образом
не
может
послужить
оправданием
,
так
как
права
предоставляются
для
удовлетворения
собственных
законных
интересов
,
а
не
для
причинения
зла
другим
”
42
.
Однако
это
не
всегда
происходит
именно
так
,
поскольку
правонарушения
(
деликты
)
в
большинстве
своем
совершаются
посредством
нарушения
правовых
запретов
,
а
не
при
осуществлении
субъективных
прав
управомоченными
лицами
.
Тезис
о
том
,
что
“
запрещение
пользоваться
своим
правом
без
всякого
интереса
для
себя
с
исключительной
целью
причинить
другому
вред
столь
же
естественно
,
как
запрещение
умышленного
правонарушения
”
43
вообще
вызывает
сложности
практического
41
Покровский
И
.
А
.
Указ
.
соч
.
С
. 117.
42
Покровский
И
.
А
.
Указ
.
соч
.
С
. 118.
43
Там
же
.
42
характера
.
Непонятно
,
кто
будет
определять
,
есть
ли
у
субъекта
какой
-
либо
интерес
в
осуществляемом
им
праве
или
нет
?
Вот
где
действительно
таится
опасность
настоящего
судебного
произвола
.
В
этой
связи
возникает
ряд
вопросов
.
Необходимо
ли
запретить
действия
субъекта
в
случае
,
когда
его
интерес
и
цель
вредоносного
осуществления
права
совпадают
?
Является
ли
,
например
,
шиканой
поступление
сына
(
не
желающего
вообще
учиться
)
в
гражданский
вуз
исключительно
с
целью
досадить
отцу
-
генералу
?
Разрешена
ли
с
юридической
точки
зрения
женитьба
мужчины
на
«
первой
попавшейся
женщине
»
исключительно
с
целью
«
отомстить
»
за
неверность
своей
бывшей
возлюбленной
(«
женитьба
на
зло
»).
Исходя
из
тезиса
профессора
Покровского
,
вышеуказанное
осуществление
права
должно
быть
запрещено
.
Намерение
причинить
зло
,
по
мнению
И
.
А
.
Покровского
,
являются
непременным
и
единственно
надежным
критерием
шиканы
.
Но
шикана
не
исчерпывает
все
случаи
злоупотреблений
правом
.
Профессор
Покровский
сам
же
приводит
примеры
других
злоупотреблений
.
Он
пишет
: “
Мы
сплошь
и
рядом
своими
действиями
причиняем
невольно
другим
вред
.
Я
,
например
,
открываю
рядом
с
вами
такой
же
магазин
как
у
вас
,
и
своей
конкуренцией
подрываю
вашу
торговлю
.
Я
занимаю
то
место
,
на
которое
претендентом
являлись
вы
.
Возложить
во
всех
подобных
случаях
на
меня
еще
обязанность
действовать
“
разумно
”
и
принимать
во
внимание
чужие
интересы
-
это
значит
возложить
задачу
совершенно
непосильную
.
Быть
может
,
ваше
разорение
от
моей
конкурентной
торговли
будет
для
вас
неизмеримо
чувствительнее
,
чем
для
меня
воздержание
от
открытия
магазина
;
быть
может
место
,
занятое
мною
только
для
времяпровождения
,
было
необходимо
для
самого
вашего
или
вашей
семьи
существования
.
Все
это
может
быть
,
но
возложить
на
меня
обязанность
каждый
раз
сообразоваться
со
сравнительным
положением
тех
лиц
,
интересы
которых
могут
быть
43
моими
действиями
затронуты
, “
взвешивать
”
интересы
мои
и
чужие
,
предвидеть
их
, -
это
значит
в
действительности
совершенно
парализовать
возможность
всякой
человеческой
деятельности
.
Мы
можем
приветствовать
,
с
нравственной
точки
зрения
,
поступки
подобного
рода
,
но
не
можем
возвести
их
в
юридическую
норму
,
влекущую
за
собой
обязанность
имущественной
ответственности
”
44
.
Критически
подходя
к
такой
позиции
,
заметим
,
что
здесь
еще
не
поставлены
некоторые
проблемы
научного
и
практического
характера
.
Это
касается
,
прежде
всего
,
определения
социально
-
правовой
природы
того
зла
,
которое
причиняется
в
результате
злоупотребления
правом
.
Кроме
того
,
злоупотребления
не
проанализированы
с
точки
зрения
интересов
субъектов
права
и
назначения
конкретных
субъективных
прав
,
хотя
данный
вопрос
и
затрагивался
.
Исторический
обзор
развития
представлений
о
злоупотреблении
субъективным
правом
будет
неполным
без
упоминания
о
доктрине
мусульманского
права
.
Понятие
«
злоупотребление
правом
»,
как
указывает
Я
.
С
.
Х
.
Мохамед
,
возникло
в
мусульманском
законодательстве
вместе
с
появлением
самого
законодательства
,
в
связи
с
проблемой
кодификации
прав
,
касающихся
теории
злоупотребления
правом
.
Эта
теория
основана
на
предписаниях
священного
Корана
и
хадисов
пророка
Мухаммеда
(
сообщений
о
его
действиях
или
словах
)
45
.
Источником
различного
рода
запретов
на
злоупотребление
правом
в
арабских
странах
является
Коран
,
положения
которого
,
например
,
обязывают
при
составлении
завещания
не
причинять
вред
кому
-
либо
из
наследников
.
Если
же
завещатель
при
составлении
завещания
не
руководствуется
нормами
шариата
и
завещает
,
в
44
Покровский
И
.
А
.
Указ
.
соч
.
С
. 118.
45
Мохамед
Я
.
С
.
Х
.
Гражданско
-
правовая
защита
от
злоупотребления
в
праве
России
и
Йемена
.
Дисс
. ..
канд
.
юрид
.
наук
.
Казань
, 2005.
С
. 35-36.
44
частности
,
все
свое
имущество
на
благотворительные
цели
,
то
считается
,
что
он
злоупотребляет
своим
правом
.
В
целом
шариат
запрещает
использование
права
,
если
это
не
приносит
пользы
управомоченному
лицу
и
(
или
)
причиняет
вред
кому
-
либо
.
Лицо
,
осуществляющее
свое
право
во
вред
другому
,
злоупотребляет
своим
правом
,
следовательно
,
необходимо
лишить
его
этого
права
и
вынести
решение
в
пользу
пострадавшей
стороны
с
целью
устранить
причиненный
вред
46
.
Доктринальные
положения
мусульманского
права
нашли
свое
отражение
и
в
действующем
законодательстве
.
Так
,
ст
. 5
Гражданского
кодекса
Египта
,
описывая
признаки
злоупотребления
правом
,
устанавливает
,
что
использование
права
является
незаконным
в
следующих
случаях
:
1)
если
единственной
целью
является
причинение
вреда
другому
;
2)
если
интерес
,
к
которому
стремится
субъект
,
малозначителен
и
несоразмерен
с
вредом
,
который
причиняется
другому
вследствие
этого
;
3)
если
преследуемый
интерес
противозаконен
.
Статья
17
Гражданского
кодекса
Йемена
предписывает
: «
Тот
,
кто
использует
свое
право
законным
образом
,
не
является
ответственным
за
возникающий
вследствие
этого
вред
;
тот
,
кто
использует
свое
право
не
в
соответствии
с
обычным
правом
(
адатом
)
и
шариатом
,
ответственен
за
возникающий
вследствие
этого
вред
»
47
.
Таким
образом
,
законодательство
и
гражданско
-
правовая
доктрина
арабских
государств
(
Египет
,
Ирак
,
Сирия
,
Йемен
и
др
.)
о
злоупотреблении
правом
,
указывает
Я
.
С
.
Х
.
Мохамед
,
имеют
своим
источником
нормы
шариата
,
которые
оформились
в
процессе
исторического
развития
в
нормы
мусульманского
права
.
Несомненно
46
См
.:
Мохамед
Я
.
С
.
Х
.
Указ
.
соч
.
С
. 38-43.
47
Мохамед
Я
.
С
.
Х
.
Указ
.
соч
.
С
.47-49.
45
при
этом
влияние
на
законодательство
арабских
стран
Гражданского
кодекса
Франции
(
в
частности
,
статьи
1832
о
возмещении
причиненного
вреда
),
поскольку
французская
правовая
система
долгое
время
доминировала
в
этих
государствах
48
.
В
середине
ХХ
века
принцип
недопустимости
злоупотребления
правом
нашел
свое
конституционное
закрепление
в
целом
ряде
государств
.
Так
,
ст
. 12
Конституции
Японии
(1947
г
.)
декларирует
,
что
свободы
и
права
,
гарантируемые
народу
настоящей
Конституцией
,
должны
поддерживаться
постоянными
усилиями
народа
.
Народ
должен
воздерживаться
от
каких
бы
то
ни
было
злоупотреблений
этими
свободами
и
правами
и
несет
постоянную
ответственность
за
использование
их
в
интересах
общественного
благосостояния
.
Примечательно
,
что
данный
конституционно
-
правовой
запрет
тут
же
нашел
свое
отражение
в
гражданском
законодательстве
.
Так
,
§
1
Гражданского
кодекса
Японии
(1947
г
.)
установил
,
что
все
частные
права
должны
соответствовать
общему
благу
.
Осуществление
права
и
выполнение
обязанностей
должно
быть
добросовестным
и
соответствовать
принципам
доверия
.
Злоупотребление
правами
не
допускается
.
Статья
18
Основного
закона
ФРГ
(1949
г
.)
предписывает
,
что
лицо
,
злоупотребляющее
конституционными
правами
и
свободами
,
лишается
этих
прав
.
Принцип
недопустимости
злоупотребления
правами
и
свободами
нашел
свое
отражение
и
в
международном
праве
.
Так
,
ст
. 29
Декларации
прав
человека
(1948
г
.)
указывает
,
что
при
осуществлении
своих
прав
и
свобод
каждый
человек
должен
подвергаться
только
таким
ограничениям
,
какие
установлены
законом
исключительно
с
целью
обеспечения
должного
признания
и
уважения
прав
и
свобод
других
лиц
и
удовлетворения
справедливых
требований
морали
,
48
Мохамед
Я
.
С
.
Х
.
Указ
.
соч
.
С
. 51.