ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 9765
Скачиваний: 5
17. Часть 6 комментируемой статьи устанавливает гарантии при расторжении трудового договора по инициативе работодателя: не допускается увольнение работника по инициативе работодателя в период его временной нетрудоспособности (независимо от ее продолжительности), а также в период пребывания работника в отпуске - ежегодном, дополнительном, учебном, без сохранения заработной платы. Исключение составляет ликвидация организации либо прекращение деятельности индивидуальным предпринимателем.
18. В связи с тем что прежняя редакция комментария претерпела существенные корректировки в соответствии с материалами Пленума ВС РФ по вопросам возникновения, изменения и прекращения трудовых отношений, представляется целесообразным в комментарии к данной статье рассмотреть вопросы, посвященные в Постановлении Пленума от 17.03.2004 N 2 гарантиям работникам при расторжении трудового договора по инициативе работодателя (в силу отсутствия соответствующей статьи в ТК).
При рассмотрении дела о восстановлении на работе лица, трудовой договор с которым расторгнут по инициативе работодателя, обязанность доказать наличие законного основания увольнения и соблюдение установленного порядка увольнения возлагается на работодателя. При этом необходимо иметь в виду, что:
а) не допускается увольнение работника (за исключением случая ликвидации организации либо прекращения деятельности работодателем - физическим лицом) в период его временной нетрудоспособности и в период пребывания в отпуске (ч. 6 комментируемой статьи); беременных женщин (за исключением случая ликвидации организации), а также женщин, имеющих детей в возрасте до 3 лет, одиноких матерей, воспитывающих ребенка в возрасте до 14 лет (ребенка-инвалида - до 18 лет), других лиц, воспитывающих указанных детей без матери, за исключением увольнения по п. 1, подп. "а" п. 3, п. п. 5 - 8, 10 и 11 комментируемой статьи (ст. 261 ТК);
б) расторжение трудового договора с работниками в возрасте до 18 лет (за исключением случая ликвидации организации) помимо соблюдения общего порядка увольнения допускается только с согласия соответствующей государственной инспекции труда и комиссии по делам несовершеннолетних и защите их прав (ст. 269 ТК);
в) увольнение работников, являющихся членами профсоюза, по п. 2, подп. "б" п. 3 и п. 5 комментируемой статьи производится с соблюдением процедуры учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа данной организации в соответствии со ст. 373 ТК (ч. 2 ст. 82 ТК). При этом, исходя из ч. 2 ст. 373 ТК, увольнение по указанным основаниям может быть произведено без учета мнения выборного профсоюзного органа данной организации, если он не представит такое мнение в течение 7 рабочих дней со дня получения от работодателя проекта приказа и копий документов, а также в случае, если профсоюзный орган представит свое мнение в установленный срок, но не мотивирует его, т.е. не обоснует свою позицию по вопросу увольнения данного работника;
г) представители работников, участвующие в коллективных переговорах, в период их ведения не могут быть уволены по инициативе работодателя без предварительного согласия органа, уполномочившего их на представительство, кроме случаев расторжения трудового договора за совершение проступка, за который в соответствии с ТК, иными федеральными законами предусмотрено увольнение с работы (ч. 3 ст. 39 ТК);
д) участвующие в разрешении коллективного трудового спора представители работников, их объединений в период разрешения коллективного трудового спора не могут быть уволены по инициативе работодателя без предварительного согласия уполномочившего их на представительство органа (ч. 2 ст. 405 ТК) (см. Постановление Пленума ВС РФ от 17.13.2004 N 2).
В случаях, когда участие выборного (соответствующего вышестоящего выборного) профсоюзного органа при рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя, является обязательным, работодателю надлежит, в частности, представить доказательства того, что:
а) при увольнении работника по п. 2 комментируемой статьи (сокращение численности или штата работников) были соблюдены сроки уведомления, установленные ч. 1 ст. 82 ТК, выборного профсоюзного органа данной организации о предстоящем сокращении численности или штата работников, а также обязательная письменная форма такого уведомления;
б) при расторжении трудового договора с работником вследствие его недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации, в состав аттестационной комиссии при проведении аттестации, которая послужила основанием для увольнения работника по п. 3 комментируемой статьи, входил представитель от соответствующего выборного профсоюзного органа (ч. 3 ст. 82 ТК);
в) в случае увольнении работника, являющегося членом профсоюза, по п. п. 2, 3 или 5 комментируемой статьи проект приказа, а также копии документов, являющиеся основанием для принятия указанного решения, направлялись в соответствующий выборный орган первичной профсоюзной организации; работодатель провел дополнительные консультации с выборным органом первичной профсоюзной организации в тех случаях, когда выборный орган первичной профсоюзной организации выразил несогласие с предполагаемым увольнением работника; был соблюден месячный срок для расторжения трудового договора, исчисляемый со дня получения работодателем мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (в указанный период не засчитываются: временная нетрудоспособность, пребывание в отпуске, другие случаи отсутствия работника, когда за ним сохраняется место работы (ст. 373 ТК)).
При рассмотрении дел о восстановлении на работе следует иметь в виду, что при реализации гарантий, предоставляемых ТК работникам в случае расторжения с ними трудового договора, должен соблюдаться общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом, в том числе и со стороны самих работников. В частности, недопустимо сокрытие работником временной нетрудоспособности на время его увольнения с работы либо того обстоятельства, что он является членом профессионального союза или руководителем (его заместителем) выборного профсоюзного коллегиального органа организации, ее структурных подразделений (не ниже цеховых и приравненных к ним), не освобожденным от основной работы, когда решение вопроса об увольнении должно производиться с соблюдением процедуры учета мотивированного мнения выборного профсоюзного органа организации либо соответственно с предварительного согласия вышестоящего выборного профсоюзного органа.
При установлении судом факта злоупотребления работником правом суд может отказать в удовлетворении его иска о восстановлении на работе (изменив при этом по просьбе работника, уволенного в период временной нетрудоспособности, дату увольнения), поскольку в указанном случае работодатель не должен отвечать за неблагоприятные последствия, наступившие вследствие недобросовестных действий со стороны работника (см. п. 27 Постановления Пленума ВС РФ от 17.13.2004 N 2).
Статья 82. Обязательное участие выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных с расторжением трудового договора по инициативе работодателя
Комментарий к статье 82
1. Комментируемая статья устанавливает гарантии работнику при расторжении трудового договора по инициативе работодателя, заключающиеся в обязательном участии выборного органа первичной профсоюзной организации в рассмотрении вопросов, связанных: с сокращением численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя; с увольнением работников, являющихся членами профсоюза, по основаниям, указанным в п. п. 2, 3 или 5 ст. 81 ТК (см. ст. 81 и коммент. ней); с проведением аттестации, которая может послужить основанием для увольнения работника по п. 3 ст. 81 ТК.
В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи работодатель не позднее чем за 2 месяца до начала проведения сокращения численности или штата работников организации, индивидуального предпринимателя, если это может повлечь расторжение трудовых договоров (п. 2 ст. 81 ТК; см. ст. 81 ТК и коммент. к ней), обязан в письменной форме сообщить об этом выборному органу первичной профсоюзной организации.
В случае если решение о сокращении численности или штата может повлечь массовое увольнение работников, уведомление профсоюза производится не позднее чем за 3 месяца до начала соответствующих мероприятий.
Критерии массового увольнения работников определяются в отраслевых и (или) территориальных соглашениях (см. ст. 45 ТК и коммент. к ней).
2. Для работников - членов профсоюза установлена дополнительная гарантия при увольнении по п. п. 2, 3 и 5 ст. 81 ТК. Их увольнение производится с учетом мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации (ст. 373 ТК и коммент. к ней).
Мотивированным признается мнение, которое основано на нормах действующего законодательства, выражено по конкретному основанию увольнения, а также учитывает деловые (профессиональные) и личностные качества работника. Мотивированное мнение в письменной форме направляется работодателю в течение 7 дней со дня получения проекта приказа (распоряжения) или копий документов, являющихся основанием для принятия решения об увольнении. Работодатель вправе не учитывать немотивированное мнение выборного органа первичной профсоюзной организации или мнение, поданное с нарушением 7-дневного срока, отведенного на рассмотрение вопроса. Закон не обязывает работодателя следовать мнению профсоюзного органа (см. ст. 373 ТК и коммент. к ней), он имеет право расторгнуть трудовой договор не позднее 1 месяца со дня получения мотивированного мнения выборного органа первичной профсоюзной организации.
3. При решении вопроса об увольнении работника по несоответствию занимаемой должности или выполняемой работе в связи с недостаточной квалификацией (п. 3 ст. 81 ТК), установление которой невозможно без результатов проводимой аттестации, в состав аттестационной комиссии обязательно включается в качестве члена комиссии представитель от выборного органа соответствующей первичной профсоюзной организации. Поэтому само нарушение этого требования влечет признание результатов аттестации недействительными.
4. Часть 4 комментируемой статьи предоставляет право установить в коллективном договоре иной порядок обязательного участия выборного профсоюзного органа в рассмотрении вопросов, связанных с увольнением работников по инициативе работодателя. Таким образом, появилась возможность закрепить в локальном акте - коллективном договоре норму о том, что увольнение по тем или иным основаниям (или по всем основаниям ст. 81 ТК) производится с согласия соответствующего выборного органа.
Статья 83. Прекращение трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон
Комментарий к статье 83
1. Комментируемая статья предусматривает 11 оснований прекращения трудового договора независимо от воли сторон. Данный перечень оснований прекращения трудового договора строго ограничен и расширительному толкованию не подлежит.
2. Призыв на военную или направление работника на заменяющую ее альтернативную службу - это увольнение по требованию третьего лица - военкомата. Основанием для прекращения трудового договора с работником, призванным на военную службу, является повестка военного комиссариата (см. ст. 9 Федерального закона от 28.03.1998 N 53-ФЗ "О воинской обязанности и военной службе" (в ред. 31.12.2005) <1> и Положение о призыве на военную службу граждан Российской Федерации, утвержденное Постановлением Правительства РФ от 01.06.1999 N 587 (в ред. от 22.01.2001) <2>).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1998. N 13. Ст. 1475; 2004. N 35. Ст. 3607; 2006. N 1. Ст. 22.
<2> СЗ РФ. 1999. N 23. Ст. 2857; 2001. N 5. Ст. 392.
В соответствии со ст. 1 вышеуказанного Закона граждане имеют право на замену военной службы альтернативной гражданской службой. При увольнении работника по данному основанию ему выплачивается выходное пособие в размере 2-недельного среднего заработка.
Сохранена важная гарантия для работника, призванного на военную (или альтернативную гражданскую) службу и освобожденного от нее по состоянию здоровья в течение первых 3 месяцев, - он должен быть восстановлен работодателем на прежней работе (а если такой возможности нет, то работнику с его согласия предоставляется иная имеющаяся работа).
3. Пункт 2 комментируемой статьи повторяет норму, содержавшуюся в КЗоТе. По сути, это увольнение по инициативе работодателя. Основанием увольнения нового работника является вступившее в законную силу решение суда или предписание государственного инспектора труда о восстановлении работника, ранее выполнявшего эту работу. В соответствии со ст. 357 ТК данное предписание подлежит обязательному исполнению. Однако оно может быть обжаловано работодателем в суд в течение 10 дней со дня его получения работодателем или его представителями.
4. Неизбрание на должность как основание прекращения трудового договора применяется к выборным работникам (см. ст. ст. 17 и 18 ТК и коммент. к ним), которые не были избраны на новый срок. Если выборный работник не участвовал в новых выборах или конкурсе, то трудовой договор с ним прекращается по истечении срока трудового договора (см. п. 2 ст. 77 ТК и коммент. к нему).
5. Осуждение работника к наказанию является основанием для увольнения работника только при условии, что мера наказания исключает продолжение прежней работы и приговор суда вступил в законную силу (например, работник осужден к лишению свободы или ему запрещено занимать определенную должность). Если работник арестован, находится под следствием, а также если в качестве меры наказания определены исправительные работы по месту основной работы, то увольнение по данному основанию невозможно.
6. Признание работника полностью нетрудоспособным как основание прекращения трудового договора допускается только в соответствии с медицинским заключением органа (учреждения), который правомочен давать такое заключение (например, федеральное государственное учреждение медико-социальной экспертизы).
7. Пункт 6 данной статьи в качестве основания прекращения трудового договора предусматривает факт смерти работника либо работодателя - физического лица, а также признание судом работника либо работодателя умершим или безвестно отсутствующим. Признание работника либо работодателя - физического лица безвестно отсутствующим осуществляется судом в соответствии с ГК (ст. ст. 42 и 45).
8. Согласно п. 7 комментируемой статьи основанием прекращения трудового договора может быть наступление чрезвычайных обстоятельств, признанных решением Правительства РФ или органа государственной власти субъекта РФ. Обязательным условием увольнения по указанным основаниям является то, что наступившие чрезвычайные обстоятельства (военные действия, катастрофа, стихийное бедствие, крупная авария, эпидемия и другие чрезвычайные обстоятельства - перечень не является исчерпывающим) препятствуют продолжению трудовых отношений. Данные обстоятельства признаются таковыми решением Правительства РФ или органа государственной власти субъекта РФ.
9. Перечень случаев расторжения трудового договора по обстоятельствам, не зависящим от воли сторон, дополнен случаями, когда работник дисквалифицирован или утратил специальное право (истечение срока действия, или приостановление действия на срок более 2 месяцев, или лишение лицензии, права на управление транспортным средством, права на ношение оружия и т.д.).
Пункт 8 комментируемой статьи содержит самостоятельное основание прекращения трудового договора - дисквалификация или иное административное наказание, исключающее возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору.