ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 8041
Скачиваний: 7
Зарубежные кодификации международного частного права предусматривают действие - при решении коллизионных вопросов, связанных с установлением опеки или попечительства, - личного закона подопечного (Австрия, Венгрия, Португалия, Румыния) или его разновидностей - закона гражданства (Германия, Польша, Тунис, Турция), закона места жительства (Венесуэла, Перу), закона домицилия (канадская провинция Квебек). По Вводному закону к Германскому гражданскому уложению гражданину иностранного государства, имеющему свое обычное место пребывания или, при отсутствии такового, свое место пребывания в Германии, попечитель может быть назначен согласно германскому праву. Закон Лихтенштейна о международном частном праве 1996 г. считает определяющим, если опеку или попечительство назначает суд этой страны, право Лихтенштейна.
В п. 1 ст. 1199 говорится об опеке или попечительстве над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами. В соответствии с российским гражданским законодательством (ст. ст. 32 и 33 ГК) опека устанавливается над малолетними, а также над гражданами, признанными судом недееспособными вследствие психического расстройства, а попечительство - над несовершеннолетними в возрасте от 14 до 18 лет и гражданами, ограниченными судом в дееспособности вследствие злоупотребления спиртными напитками или наркотическими средствами. К категории лиц, обозначенных в п. 1 ст. 1199, не относятся совершеннолетние дееспособные граждане, которые по состоянию здоровья не в силах самостоятельно осуществлять и защищать свои права и исполнять обязанности и над которыми по этой причине может быть установлено попечительство в форме патронажа (ст. 41 ГК).
3. Личному закону лица, назначаемого опекуном (попечителем), подчиняется согласно п. 2 ст. 1199 обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство). Аналогичным образом решается вопрос о праве, применимом к этой обязанности опекуна (попечителя), в Модели ГК для стран СНГ, а также в гражданских кодексах Армении, Белоруссии, Киргизии и Узбекистана. Минская конвенция 1993 г., а также ряд двусторонних договоров о правовой помощи, включая Договор между Российской Федерацией и Польшей о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским и уголовным делам 1996 г., предусматривают применение к обязанности лица принять опеку (попечительство) законодательства страны, гражданином которой является назначаемый опекун (попечитель). Отсюда следует, к примеру, что в случае, когда российский орган местного самоуправления назначает опекуном (попечителем) проживающего в России гражданина Польши, его обязанность принять опеку (попечительство) над лицом, являющимся российским гражданином, должна регулироваться законом гражданства опекуна (попечителя), т.е. польским законом, а не личным законом, которым - при отсутствии предусматривающего иное правило международного договора Российской Федерации - было бы признано (на основании п. 3 ст. 1195 ГК) российское право. Назначение опекуном (попечителем) польского гражданина должно удовлетворять в этом случае требованиям, сформулированным в п. 4 ст. 31 упомянутого российско-польского Договора: для гражданина одной договаривающейся стороны может быть назначен опекун или попечитель, являющийся гражданином другой договаривающейся стороны, если он проживает на территории договаривающейся стороны, в которой должны осуществляться опека или попечительство, и если его назначение наиболее полно отвечает интересам подопечного. Минская конвенция 1993 г., а также большинство двусторонних договоров о правовой помощи, решающих вопросы опеки (попечительства), ограничиваются в таких случаях требованием проживания лица, назначаемого опекуном (попечителем), в стране, где должна осуществляться опека (попечительство).
По российскому закону (п. 3 ст. 35 ГК) опекун или попечитель может быть назначен только с его согласия. При этом должны учитываться его нравственные и иные личные качества, способность к выполнению обязанностей опекуна или попечителя, отношения, существующие между ним и лицом, нуждающимся в опеке или попечительстве, а если это возможно - и желание подопечного. Акт главы местной администрации, которым устанавливается опека (попечительство) и назначается опекун (попечитель), может быть обжалован в суд на основании Закона РФ от 27 апреля 1993 г. N 4866-1 "Об обжаловании в суд действий и решений, нарушающих права и свободы граждан" <1>.
--------------------------------
<1> Ведомости СНД и ВС РФ. 1993. N 19. Ст. 685.
4. В п. 3 ст. 1199 из круга отношений, связанных с установлением опеки (попечительства), выделяются отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством), и для этих отношений предусматривается специальная коллизионная норма. Этой нормой гражданство одной из сторон (или их общее гражданство) во внимание не принимается, и указанные отношения определяются по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Если опекун (попечитель) назначен российским учреждением, то к отношениям между опекуном (попечителем) и подопечным применяется российское право, включая ст. ст. 36 - 38 ГК, которыми регламентируются требования, предъявляемые к исполнению опекунами (попечителями) своих обязанностей, распоряжению имуществом подопечного, доверительному управлению этим имуществом. При назначении же опекуна (попечителя) учреждением другой страны указанные отношения подчиняются праву этой страны, за исключением случаев, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации и российское право для такого лица более благоприятно. В этих случаях к соответствующим отношениям применяется российское право.
Правило п. 3, обязывающее применять российское право, если оно более благоприятно для лица, находящегося под опекой (попечительством), заслуживает того, чтобы остановиться на нем более обстоятельно. Как представляется, обозначенное этим правилом коллизионное решение выражает (несмотря на его ограниченный характер) некоторые подходы, известные современному коллизионному праву: во-первых, приоритет отдается интересам слабой стороны в правоотношении; во-вторых, преодолению коллизии законов предшествует оценка последствий обращения к каждому из коллидирующих правопорядков; в-третьих, требование более благоприятного правового режима свидетельствует об ошибочности представлений о коллизионных нормах как о сугубо вспомогательных, технических и потому "нейтральных", "безразличных" по отношению к результату выбора коллизионной нормы. Сходное правило включено в Модель ГК для стран СНГ и Гражданские кодексы Армении, Белоруссии, Киргизии, Узбекистана. Указ Венгрии 1979 г. "О международном частном праве", подчиняя отношения между опекуном и опекаемым праву государства, орган власти которого назначил опекуна, обязывает применять, если опекаемый проживает в Венгрии, венгерское право, если оно более благоприятно для опекаемого. Минская конвенция 1993 г. и двусторонние договоры о правовой помощи определяют отношения между опекуном (попечителем) и подопечным, как и п. 3 ст. 1199, по праву страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя), но не предусматривают изъятия из этого правила, отсылающего к более благоприятному для подопечного праву страны места его жительства.
Статья 1200. Право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении физического лица умершим
Комментарий к статье 1200
1. Статья 1200, как и ранее действовавшее законодательство (п. 6 ст. 160 ОГЗ 1991 г.), содержит одностороннюю коллизионную норму, подчиняя признание физического лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим российскому праву (ст. ст. 42, 45 ГК). Вопрос о признании лица безвестно отсутствующим или умершим может возникнуть, когда физическое лицо длительное время отсутствует в месте своего постоянного жительства, от него не поступает никаких сообщений, третьи лица ничего не сообщают о нем. Таким образом создается правовая неопределенность для членов семьи такого лица, его кредиторов и других лиц.
В ст. 1200 не включено каких-либо положений об установлении судом факта смерти лица в определенное время и при определенных обстоятельствах в порядке особого производства (п. 8 ч. 2 ст. 264 ГПК). В подобных случаях суду представляются доказательства, которые достоверно подтверждают смерть лица в определенное время и при определенных обстоятельствах (например, в авиакатастрофе, при гибели судна на море). Мы разделяем мнение о том, что норма ст. 1200, исходя из ее смысла, может быть по аналогии закона (п. 1 ст. 6 ГК) распространена и на данный случай <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации / Под ред. А.Л. Маковского и Е.А. Суханова. С. 392 (автор комментария к ст. 1200 - Н.И. Марышева).
Статья 25 Минской конвенции 1993 г. регламентирует не только признание лица безвестно отсутствующим, объявление его умершим, но и установление факта смерти: при рассмотрении подобных дел суды должны применять законодательство своего государства. Договор Российской Федерации с Польшей о правовой помощи вводит несколько иное регулирование: для установления факта смерти применяется законодательство договаривающейся стороны, гражданином которой лицо было в то время, когда, по последним сведениям, оно находилось в живых (п. 1 ст. 23). Аналогичные нормы предусматривают договоры о правовой помощи, заключенные Российской Федерацией (ранее - СССР) с Албанией (ст. 29), Болгарией (ст. 18), Вьетнамом (ст. 22), КНДР (ст. 29), Кубой (ст. 17), Латвией (п. 1 ст. 25), Литвой (п. 1 ст. 25), Монголией (ст. 22), Чехией и Словакией (ст. 23), Эстонией (п. 1 ст. 25).
В отличие от ст. 1200 Модель ГК для стран СНГ (ст. 1206) содержит двустороннюю коллизионную норму, согласно которой признание лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняются праву страны суда. Соответствующие нормы включены в Гражданский кодекс Белоруссии (ст. 1105), Гражданский кодекс Казахстана (ст. 1096), Гражданский кодекс Киргизии (ст. 1179), Гражданский кодекс Узбекистана (ст. 1170).
Законодательные акты ряда стран устанавливают иные коллизионные привязки. Так, в Армении, Лихтенштейне, Монголии, Польше предусмотрено, что признание лица безвестно отсутствующим и объявление его умершим подчиняются национальному праву, а в Австрии, Румынии, Венгрии - личному закону отсутствующего. Вместе с тем законодательные акты ряда государств определяют, что в некоторых случаях (интересы супруга, родителей и иных лиц) возможно применение закона суда, даже если это лицо не является гражданином государства суда (Венгрия, Германия, Греция).
2. По делам данной категории важно решить вопросы международной подсудности.
ГПК (ч. 2 ст. 403) исходит из того, что российские суды рассматривают дела о признании лица безвестно отсутствующим и объявлении его умершим в отношении российских граждан либо лиц, которые имели на территории России последнее известное место жительства, при условии, что от этого зависит установление прав и обязанностей граждан, имеющих место жительства в Российской Федерации, организаций, имеющих место нахождения на территории России.
Минская конвенция 1993 г. (ст. 25) исходит из тесной взаимосвязи между компетенцией суда по данным делам и применимым правом, устанавливая, что по указанной категории дел компетентны суды государства, гражданином которого лицо было согласно последним данным. Вместе с тем суды вправе рассматривать такие дела и в отношении иностранца и лица без гражданства, если их последнее место жительства находилось на территории государства суда. Для этого необходимо ходатайство проживающих на территории государства суда заинтересованных лиц (например, супруга), права и интересы которых основаны на законодательстве государства суда. При рассмотрении дел о признании безвестно отсутствующим, объявлении умершим и об установлении факта смерти согласно Минской конвенции 1993 г. применяется закон суда, что соответствует ст. 1200.
Правила о признании лица безвестно отсутствующим, объявлении его умершим и установлении факта смерти есть и в ряде двусторонних договоров Российской Федерации о правовой помощи. В них нормы о применимом праве тоже тесно связаны с положениями, регулирующими компетенцию судов государств-участников. Так, согласно Договору о правовой помощи с Венгрией (ст. 25) по делам данной категории компетентны суды государства-участника, гражданином которого лицо было в то время, когда оно, по последним данным, находилось в живых. Суды одного государства-участника могут признать гражданина другого государства-участника безвестно отсутствующим, объявить его умершим и установить факт смерти по ходатайству лиц, проживающих на территории первого государства-участника, если их права основаны на законодательстве государства-участника их места жительства. Аналогичны и нормы других договоров Российской Федерации о правовой помощи, кроме договора с Румынией, куда включена несколько иная норма, согласно которой для признания лица безвестно отсутствующим или объявления его умершим компетентен суд государства-участника, на территории которого указанные лица имели последнее место жительства. При этом суды применяют свое национальное законодательство.
Статья 1201. Право, подлежащее применению при определении возможности физического лица заниматься предпринимательской деятельностью
Комментарий к статье 1201
1. Новая коллизионная норма ст. 1201 позволяет определить право, подлежащее применению к физическим лицам относительно их возможности заниматься предпринимательской деятельностью.
Часть 1 ст. 34 Конституции РФ устанавливает право каждого (т.е. граждан России, иностранных граждан и лиц без гражданства) на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности. Каких-либо ограничений возможности физических лиц заниматься предпринимательской деятельностью (в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица или посредством создания товарищества или общества) российское законодательство не знает, кроме тех, которые по общему правилу установлены в отношении недееспособных или ограниченно дееспособных лиц.
В соответствии с Законом о правовом положении иностранных граждан иностранным гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, признается иностранный гражданин, зарегистрированный в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, осуществляющего деятельность без образования юридического лица. Чтобы считаться законно находящимися на территории Российской Федерации, иностранные предприниматели должны получить разрешение на временное проживание или вид на жительство.
В соответствии с указанным Федеральным законом иностранные индивидуальные предприниматели вправе осуществлять предпринимательскую деятельность в Российской Федерации при наличии разрешения на работу - документа, подтверждающего право иностранного гражданина, зарегистрированного в Российской Федерации в качестве индивидуального предпринимателя, на осуществление предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 2). Как сам иностранный индивидуальный предприниматель, так и привлекаемые им работники-иностранцы должны иметь разрешение на временное проживание в Российской Федерации, выдаваемое в порядке, установленном ст. 6 названного Закона, в том числе с учетом квот на выдачу иностранным гражданам разрешений на временное проживание. Без учета утверждаемой Правительством РФ квоты разрешение на временное проживание может быть выдано иностранному гражданину:
1) родившемуся на территории РСФСР и состоявшему в прошлом в гражданстве СССР или родившемуся на территории Российской Федерации;
2) имеющему хотя бы одного нетрудоспособного родителя, состоящего в гражданстве Российской Федерации;
3) состоящему в браке с гражданином Российской Федерации, имеющим место жительства в Российской Федерации;
4) осуществляющему инвестиции в Российской Федерации в размере, установленном Правительством РФ и др. (п. 3 ст. 6). Вполне очевидно, что такие основания получения разрешения на временное проживание, как признание лица нетрудоспособным при наличии у него дееспособных сына или дочери, состоящих в гражданстве Российской Федерации, или поступление на военную службу, не могут рассматриваться в качестве оснований для получения иностранным гражданином - индивидуальным предпринимателем разрешения на работу. Постоянно проживающему в Российской Федерации иностранному гражданину при наличии законных оснований выдается вид на жительство (ст. 8) сроком на пять лет, количество продлений срока действия вида на жительство не ограничено.