ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 16.10.2020
Просмотров: 4653
Скачиваний: 1
В международной практике институт финансирования под уступку денежного требования создается как комплекс единых правил, регламентирующих уступки денежного требования (дебиторской задолженности), совершаемые в рамках различных договорных конструкций, в том числе факторинга, форфейтинга, проектного финансирования, сделок секьюритизации.
Под факторингом, как правило, понимается продажа недокументированной, то есть не закрепленной в ценной бумаге, дебиторской задолженности для целей финансирования и других целей. Выделяют следующие виды факторинга: открытый и закрытый (конфиденциальный), с правом регресса или без права регресса, внутренний и внешний.
При внутреннем факторинге поставщик, покупатель и финансовый агент осуществляют предпринимательскую деятельность на территории одного государства. Международным будет являться факторинг, если хотя бы одна из сторон осуществляет свою деятельность на территории иного государства.
При открытом факторинге предполагается, что должник извещается об уступке требования.
При закрытом (конфиденциальном) факторинге должник об уступке требования не уведомляется, пока покупатель не нарушит условия договора, необоснованно отказавшись платить. Все платежи направляются поставщику. Только в том случае, если покупатель не заплатит после наступления срока платежа, финансовый агент информирует его о факте переуступки.
При факторинге с правом регресса поставщик (клиент) несет риск в отношении дебиторских задолженностей, переданных агенту. В случае неплатежа по стороны покупателя, произошедшего по любой причине, включая финансовую несостоятельность, финансовый агент потребует соответствующего платежа от клиента (поставщика).
При сделках без права регресса финансовый агент принимает на себя риск неплатежа со стороны покупателя (должника) и выплачивает суммы клиенту независимо от финансовой способности или неспособности произвести платеж.
Выделяют также факторинг с полным сервисом и агентский факторинг. Факторинг с полным сервисом имеет место при оформлении договора рамочного типа, в соответствии с которым поставщик (клиент) обязуется продавать свои права требования к покупателям фактору по мере их возникновения. Фактор также осуществляет административное управление дебиторской задолженностью клиента (поставщика).
При агентском факторинге фактор не осуществляет административного управления дебиторской задолженностью. На счете-фактуре покупателю показывают на участие фактора, но вместо указания о платеже фактору покупателя просят заплатить поставщику в пользу фактора. Поставщик в этом случае выступает как агент фактора при получении платежей.
Форфейтинг определяется как продажа документарной дебиторской задолженности, то есть задолженности, оформленной переводным или простым векселем, аккредитивом и банковской гарантией.
Рефинансирование, или вторичное финансирование, представляет собой сделку между первым и последующим цессионарием (обычно банками) для целей последующих переуступок.
Понятием "секьюритизация" охватывается широкий круг сделок, при которых нерыночные активы (например, задолженность по займам на строительство жилья) переводятся в рыночные активы (например, в ценные бумаги). В основе секьюритизации лежит ряд последовательно осуществляемых операций, включающих в себя уступку требований. Сначала финансовая компания или компании передают другой финансовой компании консолидированную дебиторскую задолженность нерыночного характера в обмен на основные средства или наличные средства. В последующем финансовая компания, получившая активы в виде дебиторской задолженности, передает их в инвестиционный фонд в обмен на наличные средства и ценные бумаги.
Под проектным финансированием (или финансированием проектов) понимается серия сделок, при которых средства предоставляются подрядчику проекта на условиях займа, а возврат заемных средств финансирующей стороне осуществляется за счет будущих доходов по реализуемому проекту. При этом подрядчик (или организатор проекта) уступает финансирующим строительство кредиторам права требования к будущим покупателям продукции.
В российском праве понятия "договор финансирования под уступку денежного требования" и "договор факторинга" используются как равнозначные и взаимозаменяемые. Определенная в комментируемой главе конструкция договора близка к конструкции факторинга в том виде, как его определяет Оттавская конвенция 1988 года.
Статья 824. Договор финансирования под уступку денежного требования
Комментарий к статье 824
1. Сторонами договора являются финансовый агент и клиент. Специальные требования предусмотрены ГК в отношении финансового агента (см. ст. 825 ГК). В отношении другой стороны договора факторинга - клиента - ГК специальных требований не устанавливает.
2. Договор финансирования под уступку денежного требования регулируется ГК РФ как особый вид договора, существующий наряду с договорами займа, кредита, купли-продажи права, залога права, соглашениями по передаче права в качестве отступного и т.д. Определение договора финансирования под уступку денежного требования охватывает широкий круг отношений, связанных с определенными финансовыми сделками в предпринимательской сфере.
В связи с этим определение места договора в системе российского гражданского права, его соотношения с другими договорами, на основании которых могут совершаться сделки уступки права требования, является предметом дискуссии. В качестве основного критерия предлагается рассматривать основную цель данного договора - получение финансирования <1>. Вместе с тем данный критерий является слишком субъективным и неопределенным. Комментируемые нормы сформулированы очень широко и позволяют рассматривать в качестве финансирования как предоставление денежных средств, так и обязательство их предоставить в будущем, не устанавливая никаких дополнительных правил, позволяющих определить характер обязательств финансового агента.
--------------------------------
<1> См.: Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.05.2000 N 8420/99.
3. Пункт 1 комментируемой статьи содержит определения двух различных видов договора финансирования под уступку денежного требования.
3.1. Согласно первой конструкции одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование.
Характерной чертой такого типа отношений является то, что финансовый агент в этом случае приобретает право на все суммы, которые он получит от должника по исполнении требования, а клиент не несет ответственности перед финансовым агентом за то, что полученные им суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел требование.
По такой сделке денежное требование переходит финансовому агенту на полном праве. Финансирование осуществляется "путем покупки" требования финансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК РФ). Договор не предусматривает обязанности клиента вернуть полученное. Он обязан уступить (передать) право требования к должнику. При исполнении клиентом этой обязанности финансовый агент не вправе требовать возврата средств, переданных клиенту.
Определение юридической природы отношений между финансовым агентом и клиентом по передаче права требования как договора купли-продажи наиболее полно соответствуют рассматриваемым отношениям.
Право требования в данном случае выполняет роль имущественного эквивалента, передаваемого финансовому агенту в обмен на денежные средства.
3.2. Во втором случае денежное требование к должнику уступается клиентом финансовому агенту в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. У клиента сохраняется обязанность возвратить агенту предоставленные ему денежные средства; возможность прибегнуть к обеспечению возникает у агента лишь при неисполнении клиентом своих обязательств. Эта конструкция свидетельствует о наличии между сторонами отношений по займу (кредиту).
По такому договору финансовый агент обязан предоставить клиенту отчет и передать ему сумму, превышающую сумму долга клиента, обеспеченную уступкой требования, если иное не предусмотрено договором. Если денежные средства, полученные финансовым агентом от должника, оказались меньше суммы долга клиента финансовому агенту, обеспеченной уступкой требования, клиент остается ответственным перед финансовым агентом за остаток долга (п. 2 ст. 831 ГК РФ).
Оформление отношений, связанных с передачей (уступкой) права требования клиентом для целей обеспечения возврата денежных сумм, может производиться различным образом. Соглашение об уступке может содержать условие, при наличии которого право в отношении должника будет считаться перешедшим финансовому агенту (при неисполнении клиентом обязанности возвратить сумму займа в определенный срок). В данном случае уступка вступает в силу при наступлении определенного в соглашении условия (ст. 157 ГК РФ).
Возможен и иной вариант, когда право требования уступается финансовому агенту и при надлежащем исполнении клиентом обязательства по возврату сумм предоставленного финансирования, права требования считаются перешедшими (возвращенными) клиенту.
В отношении уступки денежного требования в качестве способа обеспечения исполнения обязательств клиента применяются положения статьи 329 ГК о последствиях недействительности обеспечительного или основного обязательства.
4. Договор о финансировании под уступку денежного требования является одним из возможных оснований совершения сделок по уступке требования.
Положения главы 43 ГК РФ определяют специальные правила об уступке, применимые ко всем видам договоров, охватываемых определением, содержащимся в части первой комментируемой статьи.
Правила об уступке, предусмотренные комментируемой главой, должны применяться к сделкам, отвечающим следующим требованиям:
- предметом уступки является денежное право требования кредитора к третьему лицу (должнику), вытекающее из предоставления кредитором товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу. Если право (требование) не является денежным либо денежное требование возникло по иному основанию (например, из займа, из причинения вреда, из неосновательного обогащения), уступка будет регулироваться общими нормами главы 24 ГК РФ;
- указанные выше права требования должны передаваться против встречного предоставления денежных средств лицом, которому уступается право. В силу этого правила комментируемой главы неприменимы к сделкам, в которых уступающая право сторона получает иное имущество (товары, работы, услуги), отличное от денежных средств, либо передача права требования производится для целей погашения долга (в качестве отступного).
Общие положения о перемене лиц в обязательстве на основании сделок уступки права (требования) установлены параграфом 1 главы 24 ГК РФ. Эти положения применяются к отношениям по уступке права, реализуемым в рамках договора факторинга, в части, не урегулированной специальными нормами комментируемой главы.
5. Положения главы 43 ГК РФ не содержат специальных требований к форме договора финансирования под уступку денежного требования. Одной из сторон договора - фактором (финансовым агентом) - всегда является организация (юридическое лицо). Следовательно, в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 161 ГК РФ данный договор должен быть совершен в простой письменной форме.
В том случае, когда договор содержит условие о принятии финансовым агентом (банком или кредитной организацией) обязанности по кредитованию клиента, в частности, в виде принятия на себя обязательства предоставить денежные средства в срок и на условиях, которые предусмотрены договором. К отношениям сторон, связанным с кредитованием, применима норма статьи 820 ГК РФ, согласно которой кредитный договор должен быть заключен в письменной форме и несоблюдение этого требования влечет недействительность кредитного договора.
Оформление сделок уступки в рамках договора факторинга должно производиться в соответствии с требованиями статьи 389 ГК РФ: уступка требования, основанного на сделке, совершенной в простой письменной или нотариальной форме, должна быть совершена в соответствующей письменной форме; уступка требования по сделке, требующей государственной регистрации, должна быть зарегистрирована в порядке, установленном для регистрации этой сделки, если иное не установлено законом.
6. Оформление уступки в рамках договора факторинга может осуществляться по-разному. В частности, в тексте основного договора может быть одновременно указано на состоявшуюся передачу существующего права (уступку) клиентом финансовому агенту. Передача существующего права во исполнение основного договора может быть произведена отдельным актом (документом, свидетельствующим о совершении сделки), составленным либо одновременно с текстом основного договора, либо после его заключения.
Определенные особенности оформления уступки при факторинге установлены пунктом 2 статьи 826 ГК РФ: при уступке будущего денежного требования оно считается перешедшим к финансовому агенту после того, как возникло само право на получение с должника денежных средств, которые являются предметом уступки требования, предусмотренной договором. Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. Дополнительного оформления уступки денежного требования в этих случаях не требуется.
Последствия несоблюдения требований о форме сделки уступки права (требования) определяются общими правилами (статьи 162, 165 ГК РФ).
7. Договор финансирования под уступку денежного требования может быть сформулирован и как реальный, и как консенсуальный.
8. Договор финансирования под уступку денежного требования является возмездным и двусторонним.
Клиент обязан передать финансовому агенту права требования в отношении своих должников. Порядок, сроки и иные условия передачи прав требования определяются договором.
Клиент выплачивает финансовому агенту вознаграждение. Размер оплаты услуг фактора определяется договором в зависимости от целого ряда факторов, в частности с учетом риска, который принимает на себя фактор в зависимости от характера деятельности клиента и его должника.
В структуре вознаграждения финансового агента выделяются три основных компонента.
1. Фиксированный сбор за обработку документов.
2. Фиксированный процент от оборота поставщика. Эта часть комиссии представляет собой оплату оказываемых фактором услуг, а именно:
- контроль за своевременной выплатой финансирования;
- контроль за своевременной оплатой товаров дебиторами;
- работа с дебиторами при задержках платежей;
- учет текущего состояния дебиторской задолженности и предоставление поставщику отчетов.