ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 3957
Скачиваний: 3
3. Поскольку полный товарищ должен принимать личное участие в деятельности товарищества, наличие обстоятельств, препятствующих выполнению указанной обязанности (признание недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим), влечет прекращение его участия в товариществе.
При признании гражданина недееспособным (ст. 29 ГК) он не может самостоятельно распоряжаться своим имуществом и не несет самостоятельной имущественной ответственности. Признание недееспособным является основанием для прекращения государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. В силу же лично-доверительного характера отношений участников товарищества опекун не может от имени подопечного участвовать в делах товарищества. Кроме того, такое участие выходит за рамки предусмотренных ст. 31 ГК целей института опеки.
Ограниченная дееспособность (ст. 30 ГК) хотя не исключает самостоятельной ответственности гражданина, но существенно ограничивает его возможности по совершению сделок.
При безвестном отсутствии (ст. 42 ГК) гражданин не может принимать участия в деятельности товарищества, его имущество передается доверительному управляющему.
В случае прекращения участия гражданина в товариществе по указанным основаниям он вправе получить стоимость своей доли в имуществе товарищества.
4. Отмена решения о признании безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, равно как и отмена решения о признании гражданина умершим, не предполагает автоматического восстановления прав и обязанностей, связанных с участием в товариществе. В данном случае гражданин может быть заново принят в товарищество в общем порядке.
5. Гражданин признается безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным только на основании решения суда. Соответственно, сам по себе факт длительного отсутствия гражданина, злоупотребления им наркотическими средствами или алкоголем, наличие психического расстройства не дают оснований для его исключения из состава участников в соответствии с п. 1 комментируемой статьи. Наличие этих обстоятельств может стать причиной для заявления другими участниками в судебном порядке требования об исключении данного участника из товарищества по основаниям, предусмотренным п. 2 ст. 76 ГК.
6. В результате признания арбитражным судом в установленном порядке несостоятельным (банкротом) может прекратиться участие в товариществе как физических, так и юридических лиц.
Комментируемая статья связывает прекращение участия в товариществе также с применением по решению суда реорганизационных процедур. Под реорганизационными процедурами в Законе РФ от 19 ноября 1992 г. "О несостоятельности (банкротстве)" (Ведомости РФ. 1993. N 1. Ст. 6) понимались процедуры, направленные на восстановление платежеспособности юридических лиц, имеющих признаки банкротства. Действующее законодательство о банкротстве данный термин не использует. Предусмотрены две судебные восстановительные процедуры - финансовое оздоровление и внешнее управление (гл. 5, гл. 6 Закона о банкротстве). Досудебные восстановительные мероприятия, проводимые в соответствии с гл. 2 названного Закона, равно как и сам факт возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве), не являются основанием для прекращения участия в полном товариществе. Представляется, что прекращение участия в товариществе должно связываться исключительно с фактом признания должника банкротом и открытия в отношении него конкурсного производства, так как при этом должна быть выплачена стоимость его доли в складочном капитале товарищества. Процедуры банкротства, вводимые до признания должника банкротом, могут создать определенные сложности, к примеру, при привлечении участника к субсидиарной ответственности по долгам товарищества. Однако они прямо не указаны в законодательстве как основание для прекращения участия в товариществе. Ограничение же юридического лица в правах допускается только в случаях, установленных законом (п. 2 ст. 49 ГК).
7. Участие в товариществе предполагает объединение имущественных вкладов. Обращение кредитором взыскания на часть имущества полного товарища, соответствующую его доле в складочном капитале, влечет прекращение участия в товариществе. Вместе с тем, когда взыскание обращено лишь на часть доли в складочном капитале, участник может остаться в товариществе, если будет принято решение об уменьшении его доли в складочном капитале.
8. В п. 2 комментируемой статьи урегулирован порядок исключения участника из товарищества. Поводом к исключению может быть, во-первых, неправомерное поведение, в частности грубое нарушение им своих обязанностей. Обычное разовое нарушение позволяет применить к участнику иные, предусмотренные учредительным договором меры ответственности. Вместе с тем, если незначительные нарушения носят систематический характер и участник не исполняет требований об их устранении, представляется, что это также можно квалифицировать как грубое нарушение им своих обязанностей и, соответственно, как основание для исключения из товарищества. Грубым нарушением, к примеру, могут быть признаны отказ от внесения вклада в складочный капитал, разглашение конфиденциальной информации.
Во-вторых, основанием для исключения участника из товарищества могут служить обстоятельства, за которые он не отвечает, но которые также препятствуют дальнейшему участию в товариществе. Это обстоятельства, которые выражаются в неспособности к разумному ведению дел. Неспособность к разумному ведению дел может нанести ущерб товариществу, поэтому в данном случае товарищи наделяются правом требовать исключения участника из товарищества независимо от наличия или отсутствия его вины.
Условиями исключения участника из товарищества являются:
1) единогласное решение остальных участников товарищества (эта норма императивна и не позволяет устанавливать в учредительном договоре возможности решать вопрос об исключении большинством голосов);
2) наличие указанных в законе оснований;
3) решение суда.
Статья 77. Выход участника из полного товарищества
Комментарий к статье 77
1. Условия выхода участника из полного товарищества зависят от срока, на который оно создано. Если срок существования товарищества учредительным договором не определен, оно считается созданным на неопределенный срок. Участник товарищества, созданного на неопределенный срок, имеет безусловное право на выход. Единственным условием для этого является предупреждение товарищества не менее чем за шесть месяцев до фактического выхода. Закон не определяет форму заявления о выходе, однако представляется, что оно должно быть письменным. Заблаговременное предупреждение товарищества необходимо, так как выход участника имеет серьезные последствия. По общему правилу деятельность товарищества должна быть прекращена (ч. 2 ст. 81 ГК). Если учредительный договор предусматривает возможность продолжения деятельности товарищества после выхода одного из участников, выходящему из товарищества участнику должна быть выплачена стоимость части имущества товарищества, приходящейся на его долю в складочном капитале на момент выбытия. Указанные действия требуют определенного времени. В частности, необходимо определить стоимость доли, подлежащей выделу, составить баланс (п. 1 ст. 78 ГК), принять решение по поводу продолжения деятельности товарищества (при условии, что учредительный договор допускает сохранение организации в таких случаях) либо решить вопрос о его ликвидации.
2. Если товарищество учреждено на определенный срок, выйти из него можно только при наличии уважительных причин. Их перечня закон не содержит. Соответственно, насколько уважительной является причина, определяют участники товарищества, а при возникновении спора - суд. К уважительным, как правило, относятся обстоятельства, которые лицо при вступлении в товарищество не могло и не должно было предвидеть, в том числе возникшие независимо от воли участника (например, тяжелая болезнь). Причиной выхода может явиться назначение (избрание) участника на должность, не позволяющую совмещать основную работу с предпринимательской деятельностью (например, избрание гражданина депутатом Государственной Думы) и т.д.
3. Нормы комментируемой статьи, регламентирующие право участника товарищества на выход, являются императивными, отказ от этого права не допускается. Недопустимым следует признать также ограничение права участника на выход из товарищества, созданного без определения срока, в частности, путем установления требования о наличии уважительных причин, введения минимального срока участия в товариществе, до истечения которого выход не допускается, имущественных санкций и т.д.
Статья 78. Последствия выбытия участника из полного товарищества
Комментарий к статье 78
1. Участнику, выходящему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующая его доле в складочном капитале. Соответствующая часть имущества определяется по балансу, составляемому на момент выхода из товарищества. Исключением является случай, когда участие в товариществе прекращается в связи с обращением взыскания на долю участника в имуществе товарищества (ст. 80 ГК). При этом стоимость имущества определяется на момент предъявления кредиторами требования о выделе доли.
Вместо выплаты стоимости доли в денежной форме выбывающему участнику по соглашению между ним и товариществом может быть выделено имущество в натуре. Однако выдел доли в натуре не может быть установлен уставом в качестве единственного способа расчетов с выходящим из товарищества участником.
Как правило, стоимость доли выплачивается при выходе участника из организации. Однако, если участник выходит из товарищества в период проведения процедур банкротства, удовлетворение его требований о выделе доли запрещается. Расчеты с таким участником производятся в рамках конкурсного производства в соответствии с очередностью, установленной Законом о банкротстве.
2. В случае смерти гражданина его имущество в порядке универсального правопреемства переходит к наследникам (ст. 1110 ГК). При реорганизации юридического лица также имеет место правопреемство (ст. 58 ГК). Вместе с тем не все имущественные права и обязанности могут перейти к правопреемникам. Не допускается переход к другим лицам прав и обязанностей, тесно связанных с личностью умершего (реорганизованного) лица. Личность полного товарища имеет существенное значение для организации, так как участники не только объединяют имущественные взносы, но и лично участвуют в ее делах. В случае смерти гражданина или реорганизации юридического лица - участника их правопреемники, наследуя право требования в отношении доли в имуществе товарищества, не приобретают права на участие в товариществе. Они могут быть приняты в товарищество лишь с согласия других участников. Из смысла комментируемой статьи следует, что необходимо получение согласия не большинства, а всех участников товарищества.
Если решение вопроса о принятии в товарищество наследника (правопреемника) зависит от усмотрения остальных участников товарищества, то право на получение стоимости доли правопредшественника всегда переходит к правопреемникам, так как является имущественным и не имеет тесной связи с личностью.
Вопрос о выделе доли возникает только в случае, когда товарищество продолжает действовать после выбытия участника и наследник (правопреемник) не пожелал участвовать в товариществе либо не был в него принят. Если товарищество прекращает свое существование, распределение его имущества производится в порядке ликвидации юридического лица (п. 7 ст. 63 ГК).
3. Норма о порядке принятия в товарищество наследников физического лица - участника товарищества является императивной. В отношении правопреемника реорганизованного юридического лица учредительным договором могут быть предусмотрены и иные правила, в частности, может быть исключено право правопреемника претендовать на вступление в товарищество или могут быть предусмотрены иные правила его принятия. Вступление в товарищество правопреемника влечет за собой необходимость внесения изменений в учредительный договор.
4. В некоторых случаях вступление правопреемника в товарищество невозможно даже при наличии согласия на это всех его участников. В частности, не может стать участником полного товарищества государство или муниципальное образование.
5. К правопреемнику, принятому в товарищество, переходят не только права, но и обязанности, связанные с участием в полном товариществе. В частности, на него возлагается субсидиарная ответственность по обязательствам товарищества, в том числе и по тем, которые образовались до его вступления в товарищество.
Субсидиарная ответственность возлагается на правопреемника и при получении стоимости доли участника товарищества. Хотя в рассматриваемом случае правопреемник не становится участником товарищества, он несет субсидиарную ответственность по долгам товарищества, образовавшимся до выбытия правопредшественника из товарищества в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором правопредшественник выбыл из товарищества (п. 2 ст. 75 ГК).
В отличие от ответственности правопреемника, принятого в товарищество, ответственность правопреемника, которому была выплачена стоимость доли умершего (реорганизованного) участника, носит ограниченный характер. Правопреемник отвечает по долгам товарищества в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника.
6. Выбытие участника не означает уменьшения размера складочного капитала товарищества. Он по общему правилу остается неизменным. Соответственно, происходит увеличение долей оставшихся участников.
Статья 79. Передача доли участника в складочном капитале полного товарищества
Комментарий к статье 79
Участник товарищества вправе распорядиться своей долей путем передачи ее другому лицу по договору купли-продажи, дарения и др. при условии получения на это согласия других участников. В этом случае к новому участнику в полном объеме переходят права и обязанности, связанные с участием в товариществе, в том числе и обязанность солидарно нести субсидиарную ответственность по долгам товарищества. Причем он отвечает не только по долгам, которые возникли после его вступления в товарищество, но и по обязательствам, возникшим ранее. Таким образом, складывается ситуация, когда субсидиарную ответственность по обязательствам товарищества, образовавшимся до передачи доли, несет в соответствии с п. 2 ст. 75 ГК и участник, который произвел отчуждение доли, и лицо, которому эта доля была передана.
Статья 80. Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества
Комментарий к статье 80
Кредиторы имеют право обратить взыскание на долю участника полного товарищества в складочном капитале только при отсутствии у должника иного имущества, достаточного для удовлетворения их требований.
Взыскание обращается не непосредственно на долю участника, она не может быть продана с целью погашения требований кредиторов. Взыскание обращается на имущество, выделенное полным товариществом в качестве стоимости доли должника.
Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества влечет за собой ликвидацию товарищества, если только в учредительном договоре не предусмотрена возможность сохранения товарищества при указанных обстоятельствах (п. 1 ст. 76 ГК). Прекращение участия в товариществе при этом не освобождает участника от субсидиарной ответственности по долгам организации (п. 2 ст. 75 ГК).
Статья 81. Ликвидация полного товарищества
Комментарий к статье 81
1. Помимо общих оснований ликвидации юридических лиц, предусмотренных ст. 61 ГК, комментируемая статья устанавливает специальные основания ликвидации полного товарищества. К ним относятся:
выход или смерть кого-либо из участников, признание участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;
несостоятельность (банкротство) участника, открытие в отношении него реорганизационных процедур по решению суда;
ликвидация участвующего в товариществе юридического лица;
обращение кредитором одного из участников взыскания на часть имущества, соответствующую доле этого участника в складочном капитале (п. 1 ст. 76 ГК).
В перечисленных случаях товарищество может продолжить свою деятельность только в том случае, если это прямо предусмотрено учредительным договором.
2. Поскольку товарищество создается на основании договора - двух- или многосторонней сделки (ст. 154 ГК), предполагается, что в нем должно быть как минимум два участника. Соответственно, если в полном товариществе остается только один участник, оно подлежит ликвидации. Однако оставшемуся участнику предоставляется льготный срок, в течение которого он может привлечь в товарищество нового участника, передав ему часть своей доли, либо преобразовать товарищество в хозяйственное общество, так как последнее может быть создано и одним лицом. Преобразование полного товарищества должно быть произведено в течение шести месяцев с момента, когда в товариществе остался один участник. Указанная норма действует только в том случае, если учредительным договором предусмотрена возможность продолжения деятельности товарищества после выбытия одного или нескольких участников.