ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 17.10.2020
Просмотров: 827
Скачиваний: 2
- совершенствовать положения ГК РФ об основных и дочерних обществах. Основания ответственности материнской компании по долгам дочерней должны быть унифицированы во всех законодательных актах и ориентированы на формулировку п. 2 ст. 105 ГК РФ. Такая ответственность по общему правилу должна наступать при отсутствии вины и лишь при банкротстве - при наличии любой формы вины в деятельности материнской компании. Указанная ответственность должна наступать во всех случаях, когда она вызвана исполнением дочерней компанией решений материнской компании;
- отказаться от использования в ГК РФ понятий "преобладающее общество" и "зависимое общество" как не оправдавших себя на практике и не несущих особой смысловой нагрузки (см. комментарий к ст. 106 ГК РФ).
Статья 97. Открытые и закрытые акционерные общества
Комментарий к статье 97
1. Комментируемая статья разделяет акционерные общества на открытые и закрытые, что отражается в уставах акционерных обществ и их фирменном наименовании (п. 1 ст. 7 Закона об акционерных обществах).
При этом открытые акционерные общества и закрытые акционерные общества являются разновидностями одной организационно-правовой формы коммерческих организаций - акционерного общества. Практическое значение этого вывода заключается, в частности, в том, что преобразование одной разновидности акционерного общества в другую не является формой реорганизации, следовательно, не требуется составления передаточного бухгалтерского баланса, уведомления кредиторов акционерного общества и т.п. <1>.
--------------------------------
<1> См., например: Постановление Президиума ВАС РФ от 16 октября 2007 г. N 5178/07 // Вестник ВАС РФ. 2007. N 12. С. 68.
2. Открытое акционерное общество - это общество, которое вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу с учетом требований Закона об акционерных обществах и иных правовых актов Российской Федерации. Так, в соответствии с требованием п. 3 ст. 99 ГК РФ открытая подписка на акции акционерного общества не допускается до полной оплаты уставного капитала. А при учреждении акционерного общества все его акции должны быть сначала распределены среди учредителей. Иначе говоря, правило об открытой подписке касается лишь дополнительно выпускаемых акций.
Закон допускает также право открытого акционерного общества проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, если это не исключено законодательством или уставом общества.
Число акционеров открытого акционерного общества не ограничено. Акционеры такого общества могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. В открытом акционерном обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение отчуждаемых акционерами этого общества принадлежащих им акций.
Общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных федеральными законами, Российская Федерация, субъект Российской Федерации или муниципальное образование, могут быть только открытыми <1>.
--------------------------------
<1> См.: Порядок публикации годовой бухгалтерской отчетности открытых акционерных обществ: Приказ Минфина России от 28.11.1996 N 101 // БНА. 1997. N 1.
В целях информирования акционеров и других участников рынка ценных бумаг открытые акционерные общества обязаны вести дела публично, т.е. ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков. Кроме того, открытые общества обязаны раскрывать сведения, указанные в п. 1 ст. 92 Закона об акционерных обществах.
3. Закрытое акционерное общество - это общество, которое не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, его акции распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц.
Число акционеров закрытого акционерного общества не должно превышать 50, в противном случае оно в течение одного года должно быть преобразовано в открытое акционерное общество либо подлежит ликвидации в судебном порядке.
В комментируемой статье и более подробно в ст. 7 Закона об акционерных обществах (см. также п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ N 19) регулируются вопросы, связанные с преимущественным правом акционеров закрытого акционерного общества на приобретение акций, продаваемых другими акционерами этого общества.
Акционеры закрытого акционерного общества имеют преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право самого общества на приобретение акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций. Преимущественное право акционеров общества действует при отчуждении акций только путем продажи. При использовании других способов отчуждения - дарение, мена, отступное и т.п. - суд вправе удовлетворить требование о применении последствий нарушения преимущественного права акционеров только при наличии оснований считать рассматриваемый способ отчуждения акций притворной сделкой, прикрывающей куплю-продажу акций с целью обхода требований о соблюдении преимущественного права <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть первая: Учебно-практический комментарий / Под ред. А.П. Сергеева. М.: Проспект, 2010. С. 275 (автор комментария к ст. 97 - О.В. Мазур).
Акционер общества, намеренный продать свои акции третьему лицу, обязан письменно известить об этом остальных акционеров общества и само общество с указанием цены и других условий продажи акций. Извещение акционеров общества осуществляется через общество. Если иное не предусмотрено уставом общества, извещение акционеров общества осуществляется за счет акционера, намеренного продать свои акции.
В случае, если акционеры общества или общество не воспользуются преимущественным правом приобретения всех акций, предлагаемых для продажи, в течение двух месяцев со дня такого извещения, если более короткий срок не предусмотрен уставом общества, акции могут быть проданы третьему лицу по цене и на условиях, которые сообщены обществу и его акционерам. Срок осуществления преимущественного права приобретения акций, предусмотренный уставом общества, не должен быть менее 10 дней со дня извещения продавцом акций остальных акционеров и общества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ: информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.06.2009 N 131 // Вестник ВАС РФ. 2009. N 33 (бухгалтерское приложение). С. 146.
При продаже акций с нарушением преимущественного права приобретения любой акционер общества или общество, если уставом общества предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, вправе в течение трех месяцев с момента, когда акционер или общество узнали либо должны были узнать о таком нарушении, потребовать в судебном порядке перевода на них прав и обязанностей покупателя. Уступка указанного преимущественного права не допускается.
Закрытые акционерные общества обязаны публиковать документы, указанные в п. 1 комментируемой статьи: годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков, - только в случаях, прямо предусмотренных Законом об акционерных обществах. Например, в соответствии с п. 2 ст. 92 Закона об акционерных обществах обязательное раскрытие информации обществом, включая закрытое общество, в случае публичного размещения им облигаций или иных ценных бумаг осуществляется обществом в объеме и порядке, которые установлены федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг <1>.
--------------------------------
<1> Таким органом является Федеральная служба по финансовым рынкам (см.: Положение о Федеральной службе по финансовым рынкам: Постановление Правительства РФ от 30.06.2004 N 317 // Собрание законодательства РФ. 2004. N 27. Ст. 2780). См. также: Приказ ФСФР от 10.10.2006 N 06-117/пз-н "Об утверждении Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" // БНА. 2007. N 4.
4. Как уже отмечалось, в Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации предлагается отказаться от искусственного выделения типов акционерных обществ (открытые и закрытые), поскольку закрытые акционерные общества по существу повторяют конструкцию обществ с ограниченной ответственностью (см. комментарий к статье 96 ГК РФ).
Статья 98. Образование акционерного общества
Комментарий к статье 98
1. Учредителями акционерного общества могут выступать граждане или юридические лица, в том числе иностранные, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет. Государственные органы и органы местного самоуправления не могут выступать учредителями общества, если иное не установлено федеральными законами (см. комментарий к ст. 66 ГК РФ).
Учредители акционерного общества заключают письменный договор о создании акционерного общества, утверждают устав общества и избирают его органы управления.
Договор о создании акционерного общества не является учредительным договором, а следовательно, учредительным документом акционерного общества. Этим договором определяется порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию акционерного общества, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах. На данный договор, являющийся договором о совместной деятельности, распространяются общие правила о договорах простого товарищества, предусмотренные гл. 55 ГК РФ (см. также п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ N 19) <1>.
--------------------------------
<1> См.: Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1995. С. 131 (автор комментария к ст. 98 - Е.А. Суханов).
В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Решение об учреждении акционерного общества также не является его учредительным документом.
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи и абз. 1 п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах учредители акционерного общества как участники договора о его создании несут солидарную (а не долевую, как в обычном договоре о совместной деятельности) ответственность перед кредиторами по обязательствам, связанным с его созданием и возникшим до государственной регистрации общества.
Ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, может быть переложена на общество только в том случае, если в последующем общее собрание акционеров согласится на это и одобрит действия учредителей. Например, по приглашению учредителей юрист подготовил пакет документов для регистрации акционерного общества, но оплата услуг не была произведена. В таком случае солидарную ответственность перед юристом несут учредители или акционерное общество, если общим собранием были одобрены действия учредителей.
2. Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав. Устав акционерного общества должен содержать сведения, указанные в п. 2 ст. 52 ГК РФ, характеризующие содержание учредительных документов любого юридического лица.
Кроме того, устав акционерного общества должен содержать дополнительные сведения, предусмотренные п. 3 комментируемой статьи и ст. 11 Закона об акционерных обществах: полное и сокращенное фирменное наименование общества; место нахождения общества; тип общества (открытое или закрытое); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров - владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.
В частности, уставом акционерного общества могут быть установлены ограничения количества акций, принадлежащих одному акционеру.
Устав акционерного общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом ("золотая акция") <1>.
--------------------------------
<1> См.: Положение об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами ("золотой акцией"): Постановление Правительства РФ от 03.12.2004 N 738 // Собрание законодательства РФ. 2004. N 50. Ст. 5073.
3. Пунктом 4 комментируемой статьи установлено, что порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, в том числе компетенция учредительного собрания, определяются Законом об акционерных обществах.
Так, в соответствии с п. 3 и 4 ст. 9 Закона об акционерных обществах решение об учреждении акционерного общества, утверждении устава и денежной оценке вещей и имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно. Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в три четверти голосов (ст. 9 Закона об акционерных обществах).
4. Пунктом 5 комментируемой статьи предусмотрено, что особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий. В частности, особенности создания открытого акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия регламентируются ст. 37 Федерального закона "О приватизации государственного и муниципального имущества": в уставе такого общества должны быть определены цели и предмет деятельности; в особом порядке назначаются органы управления обществом; имеются другие особенности.
Особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами (п. 6 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Например, Федеральным законом от 29.04.2008 N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" <1> установлены изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) совершения ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами.