Файл: lyubavina_m_a_kvalifikatsiya_prestupleniy_predusmotrennykh_s.pdf

110 

низационно-распорядительные 

либо 

административно-

хозяйствен-ные  функции.  Представители  государственной  вла-

сти и власти местного самоуправления всегда относятся к долж-

ностным лицам и в случае злоупотребления своими полномочи-

ями должны нести ответственность по ст. 285 УК РФ. 

Злоупотребление  должностными  полномочиями  (ст.  285 

УК РФ) и злоупотребление полномочиями (ст. 201 УК РФ) раз-

граничиваются по объекту преступного посягательства и субъек-

ту преступления. 

При  злоупотреблении  должностными  полномочиями  (ст.  285 

УК  РФ)  объектом  преступления  являются  общественные  отно-

шения,  обеспечивающие  нормальный  порядок  осуществления 

государственной  власти  и  власти  местного  самоуправления; 

нормальное функционирование публичного аппарата управления 

в лице государственных органов и органов местного самоуправ-

ления, аппарата управления Вооруженными Силами Российской 

Федерации,  другими  войсками  и  воинскими  формированиями 

Российской Федерации, нормальное функционирование государ-

ственных  и  муниципальных  учреждений,  государственных  кор-

пораций в соответствии с целями и задачами их деятельности. 

При  злоупотреблении  полномочиями  (ст. 201  УК РФ)  —  об-

щественные  отношения,  обеспечивающие  нормальное  функцио-

нирование  коммерческих  и  некоммерческих  организаций  (за 

исключением государственных и муниципальных органов, госу-

дарственных  и  муниципальных  учреждений,  государственных 

корпораций) в соответствии с целями и задачами их деятельно-

сти. 

В  соответствии  со  ст.  50  ГК  РФ  коммерческими признаются 

организации,  преследующие  извлечение  прибыли  в  качестве 

основной цели своей деятельности, некоммерческими — органи-

зации, не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и 

не распределяющие полученную прибыль между участниками. 

Формы  коммерческих  и  некоммерческих  организаций,  усло-

вия  их  создания,  реорганизации,  ликвидации  и  другие  условия 

их деятельности регламентированы Гражданским кодексом Рос-

сийской  Федерации  и  другими  федеральными  законами  и  отра-

жаются в учредительных документах. Юридические лица, явля-

ющиеся  коммерческими  организациями,  могут  создаваться  в 

форме  хозяйственных  товариществ  и  обществ,  производствен-

ных  кооперативов,  государственных  и  муниципальных  унитар-

111 

ных предприятий. Юридические лица, относящиеся к некоммер-

ческим  организациям,  могут  создаваться  в  форме  потребитель-

ских кооперативов, общественных или религиозных организаций 

(объединений),  финансируемых  собственником  учреждений, 

благотворительных  и  иных  фондов,  а  также  в  других  формах, 

предусмотренных законом. 

Субъектом  злоупотребления  должностными  полномочиями 

(должностным  лицом)  признается  лицо,  осуществляющее  адми-
нистративно-хозяйственные или организационно-распорядитель-
ные функции в государственных и муниципальных органах, гос-

ударственных  и  муниципальных  учреждениях,  в  государствен-
ных корпорациях, в Вооруженных Силах Российской Федерации, 
других войсках и воинских формированиях Российской Федера-

ции. Субъектом злоупотребления полномочиями (лицом, выпол-
няющим  управленческие  функции  в  коммерческой  или  иной 
организации)  в  соответствии  с  примечанием  к  ст.  201  УК  РФ 

признается  лицо,  выполняющее  функции  единоличного  испол-
нительного органа, члена совета директоров или иного коллеги-
ального  исполнительного  органа

84

,  а  также  лицо,  постоянно, 

временно  либо  по  специальному  полномочию  выполняющее 
организационно-распорядительные 

или 

административно-

хозяйственные функции в этих организациях.  

Поскольку  содержание  административно-хозяйственных  и 

организационно-распорядительных  функции  у  субъектов  зло-
употребления  должностными  полномочиями  и  злоупотребления 

полномочиями  совпадает,  главное  при  разграничении  преступ-
лений —  установление  организационно-правового  статуса  орга-
низации, в которой управленческие функции осуществляются. 

Необходимо  обратить  внимание  на  то,  что  в  некоторых  слу-

чаях название организации может ввести в заблуждение относи-
тельно ее правовой формы.  

Так, ошибочно был признан должностным лицом и осужден за злоупотреб-

ление должностными полномочиями (ст. 285 УК РФ) К., работавший замести-
телем директора по учебной части учебного комбината <…>. Название органи-

зации позволяет  предположить, что это некоммерческая организация  —  учре-

ждение.  Вместе  с  тем  из  учредительных  документов  следует,  что  учебный 

84

  Законодателем  совет  директоров  ошибочно  отнесен  к  исполнительным 

органам. Совет директоров (наблюдательный совет) относится к руководящим 
органам. 

112 

комбинат  является  государственным  унитарным  предприятием  —  коммерче-

ской  организацией,  а  заместитель  директора  —  лицом,  выполняющим  управ-

ленческие функции в коммерческой организации.  Следовательно, К. мог быть 
привлечен к ответственности по ст. 201, а не по ст. 285 УК РФ.

85

Основная ошибка при разграничении злоупотребления долж-

ностными  полномочиями  и  злоупотребления  полномочиями  за-

ключается  в  неправильном  установлении  организационно-

правовой формы организации. 

Злоупотребление должностными полномочиями и получе-

ние  взятки. 

Иногда  в  теории  и  на  практике  получение  взятки 

рассматривают  как  специальный  состав  преступления  по  отно-

шению  к  злоупотреблению  должностными  полномочиями.  Поз-

волим себе не согласиться с таким утверждением. 

Получение взятки — формальный состав преступления. Суть 

преступления заключается в том, что должностное лицо получа-

ет  деньги,  ценные  бумаги,  иное  имущество,  выгоды  имуще-

ственного  характера  за  определенное  служебное  поведение  в 

интересах  взяткодателя  или  представляемых  им  лиц.  При  этом 

не  имеет  значения,  совершило  должностное  лицо  то  действие 

(бездействие),  за  которое  получена  взятка,  или  не  совершило, 

намеревалось или не намеревалось совершить это действие (без-

действие). Состав получения взятки усматривается, если лицо в 

силу  своих  служебных  полномочий  или  своего  служебного  по-

ложения могло совершить это действие (бездействие) или могло 

оказать общее покровительство или попустительство по службе. 

Само же действие (бездействие) должностного лица находится за 

рамками состава преступления — получения взятки.  

При  злоупотреблении  должностными  полномочиями  наказу-

емо  само  деяние  (включая  действие  или  бездействие  и  послед-

ствия),  которое  совершает  должностное  лицо,  в  том  числе  и  за 

взятку. Поэтому злоупотребление должностными полномочиями 

и  получение  взятки  не  могут  рассматриваться  как  общая  и  спе-

циальная норма.  

Если должностное лицо получает взятку за действия, которые 

содержат  все  признаки  уголовно  наказуемого  злоупотребления 

должностными  полномочиями,  то  имеет  место  совокупность 

85

  Постановление  президиума  Краснодарского  краевого  суда  от  23  дек. 

2004 г.  

113 

преступлений:  получение  взятки  за  незаконные  действия  и  зло-

употребление должностными полномочиями. 

Именно такую позицию занимает Верховный Суд Российской 

Федерации  в  постановлении  «О  судебной  практике  по  делам  о 

взяточничестве и коммерческом подкупе» от 10 февраля 2000 г. 

№ 6: «Взяткополучатель, совершивший в интересах взяткодателя 

или  представляемых  им  лиц  незаконные  действия,  образующие 

состав  иного  преступления,  подлежит  ответственности  по  сово-

купности преступлений — по части второй статьи 290 УК РФ и 

соответствующей  статье УК  РФ  (злоупотребление  должностны-

ми  полномочиями,  незаконное  освобождение  от  уголовной  от-

ветственности, фальсификация доказательств и т. д.)». 

Судебная  практика  длительное  время  придерживалась  такой 

же позиции.  

Так, Всеволожским городским судом Ленинградской области оперуполномо-

ченный уголовного розыска С. был осужден по ч. 1 ст. 285 и ч. 2 ст. 290 УК РФ. 
С. обвинялся в том, что за взятку скрыл факт совершения преступления.

86

Давая  юридическую  оценку  действиям  старшего  инспектора  таможенного 

поста К., который за взятки допускал перемещение через таможенную границу 
недекларированной  валюты,  Судебная  коллегия  Верховного  Суда  Российской 

Федерации  отметила,  что  «…  получение  взятки  и  связанное  с  ним  деяние, 

образующее самостоятельный состав преступления, в частности в данном слу-
чае  это  злоупотребление  должностными  полномочиями,  квалифицируются  по 

совокупности преступлений».

87

В последние годы по отдельным уголовным делам о получе-

нии взятки за незаконные действия, которые содержат признаки 

злоупотребления должностными полномочиями или превышения 

должностных  полномочий,  Судебной  коллегией  по  уголовным 

делам Верховного Суда Российской Федерации исключаются из 

обвинения  ст.  285  УК  РФ  или  ст. 286  УК  РФ как  излишне  вме-

ненные. Такая позиция обосновывается тем, что диспозиция ч. 2 

ст. 290 УК РФ — получение взятки за незаконные действия (без-

действие) включает в себя и сами незаконные действия (бездей-

ствие), выразившиеся в совершении указанных преступлений. 

Согласно приговору У. и Б. — старшие государственные инспекторы отде-

ла  таможенного  досмотра  <…>  таможенного  поста  <…>  таможни,  используя 
свои  должностные  полномочия,  за  взятку  в  акт  досмотра  7 автомобилей  не 

86

 Архив Всеволожского городского суда Ленинградской области. 

87

 Определение Верховного Суда Рос. Федерации от 28 янв. 1998 г. 

114 

внесли  сведения  о  дополнительной  комплектации  автомобилей,  что  повлекло 

занижение  размера  государственных  таможенных  платежей  на  сумму  <…> 

рублей. 

Признав  их  виновными  в  содеянном,  суд  квалифицировал  их  действия  по 

п. «а» ч. 4 ст. 290 УК РФ и по ч. 1 ст. 285 УК РФ. 

Судебная коллегия по  уголовным делам Верховного Суда Российской Фе-

дерации признала, что суд ошибочно дополнительно квалифицировал действия 

осужденных по ч. 1 ст. 285 УК РФ, обосновав свою позицию тем, что по смыс-

лу  уголовного  закона  незаконные  действия  против  интересов  службы,  совер-
шенные должностным лицом за взятку, представляют собой часть диспозиции 

ст. 290 УК РФ (взяточничества). В связи с этим указанные действия не требуют 
дополнительной квалификации по ст. 285 УК РФ (как злоупотребление долж-
ностными полномочиями).

88

Обращает на себя внимание, что возможность квалификации 

по  совокупности  получения  взятки  и  совершенного  должност-

ным лицом за взятку преступления ставится под сомнение лишь 

в  тех  случаях,  когда  незаконные  действия  (бездействие)  долж-

ностного лица содержат признаки общих составов должностных 

преступлений,  но  не  специальных,  например  незаконного  осво-

бождения  от  уголовной  ответственности,  вынесения  заведомо 

неправосудных  приговора,  решения  или  иного  судебного  акта, 

регистрации незаконных сделок с землей и т. д. Можно предпо-

ложить, что правоприменители исходят из того, что при получе-

нии взятки за незаконные действия, которые заключаются в зло-

употреблении  должностными  полномочиями  или  превышении 

должностных  полномочий,  происходит  посягательство  на  один 

видовой  объект —  интересы  службы,  что  исключает  необходи-

мость квалификации преступлений по совокупности. 

Позиция  правоприменителей  была  бы  оправданна,  если  бы 

норма  о  получении  взятки  за  незаконные  действия  охватывала 

все  признаки  таких  преступлений,  как  злоупотребление  долж-

ностными полномочиями и превышение должностных полномо-

чий. Однако это не так. 

Полагаем, что верной является позиция Верховного Суда Рос-

сийской  Федерации,  занятая  им  в  постановлении  «О  судебной 

практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе», в 

обоснование чего можно привести следующие аргументы. 

88

  Определение  Верховного  Суда  Рос.  Федерации  от  13  нояб. 2006  г.  Дело 

№ 9-о06-82.