Файл: 364-_Ugolovny_protsess_Smirnov_A_V_Kalinovskiy.pdf

ГЛАВА 5. УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО ПРОЦЕССА

151

специалиста, если оно явилось в суд по инициативе любой из сторон (ч. 4 ст. 271).
Нет никаких оснований полагать, что и орган предварительного расследования
вправе отступать в этом вопросе от начал состязательного процесса.
Некоторые лица не могут быть допрошены по определенным обстоятельствам

как свидетели. К их числу законом отнесены: судьи, присяжные заседатели — об об-
стоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в про-
изводстве по данному уголовному делу; адвокат, защитник подозреваемого, обвиня-
емого — об обстоятельствах, ставших им известными в связи с обращением к ним за
юридической помощью или в связи с ее оказанием; священнослужитель — об обсто-
ятельствах, ставших ему известными из исповеди; член Совета Федерации, депутат
Государственной Думы без их согласия — об обстоятельствах, которые стали им из-
вестны в связи с осуществлением ими своих полномочий (ч. 3 ст. 56); эксперт — по
поводу сведений, ставших ему известными в связи с производством судебной экспер-
тизы, если они не относятся к предмету данной судебной экспертизы (ч. 2 ст. 205).

Кроме указанных выше лиц, служебным свидетельским иммунитетом обладают

Президент РФ — на основании Конституции РФ (ст. 91); Уполномоченный по правам
человека в Российской Федерации — на основании Федерального конституционного
закона от 26.02.97 № 1-ФКЗ «Об Уполномоченном по правам человека в Российской
Федерации» (ст. 12), а также лица, наделенные дипломатической неприкосновенно-
стью, — на основании ч. 2 ст. 3 УПК.

Обстоятельствами уголовного дела, которые стали известны судьям или присяж-

ным заседателям в связи с участием в производстве по данному уголовному делу,
являются как те, о которых они узнали в ходе судебных следственных действий, так
и любые другие обстоятельства этого уголовного дела. Под обстоятельствами уголов-
ного дела в данном случае следует понимать не только обстоятельства события пре-
ступления, наличие или отсутствие виновности обвиняемого и другие обстоятель-
ства, входящие в предмет доказывания (ст. 73), но и обстоятельства производства
самого уголовного дела, в том числе суждения, высказанные во время совещания су-
дей или присяжных заседателей; действия участников процесса и действия третьих
лиц в отношении участников процесса, которые были лично восприняты судьями
и присяжными заседателями либо данные о которых были сообщены им любыми ли-
цами как в ходе судебного заседания, так и за его пределами, и т.д. Смысл данного
положения заключается в гарантировании независимости судей, которые не должны
опасаться применения к ним в дальнейшем каких бы то ни было санкций в связи с их
участием в рассмотрении дела, в том числе тех, которые предусмотрены для свидете-
лей за отказ от дачи показаний.

Еще более широк круг обстоятельств, о которых не может быть допрошен адво-

кат или защитник подозреваемого, обвиняемого. Они не допрашиваются не только об
обстоятельствах данного уголовного дела, но и о любых других обстоятельствах, став-
ших им известными в связи с обращением к ним за юридической помощью или
в связи с ее оказанием. В то же время адвокат, защитник вправе по его ходатайству
давать показания в интересах своего подзащитного, например по факту фальсифика-
ции материалов дела следователем

1

.

1

 См. определение Конституционного Суда РФ от 06.03.2003 № 108-О по жалобе Цицкишви-

ли Г.В. на нарушение его конституционных прав п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ // Российская газета.
27.05.2003.

152

Раздел II. УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

Напротив, могут быть свидетелями следователи, дознаватели, прокуроры, в про-

изводстве которых находилось данное уголовное дело. Однако в случае, если следо-
ватель, дознаватель, прокурор были допрошены в качестве свидетелей, они утрачива-
ют право продолжать производство предварительного расследования по данному делу
(п. 1 ч. 1 ст. 61).

Свидетель вправе отказаться свидетельствовать против самого себя, своего суп-

руга (своей супруги) и других близких родственников. При согласии свидетеля дать
показания он должен быть предупрежден о том, что его показания могут быть ис-
пользованы в качестве доказательств по уголовному делу, в том числе и в случае его
последующего отказа от этих показаний. В перечень близких родственников соглас-
но п. 4 ст. 5 входят супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные,
родные братья и сестры, дедушка, бабушка, внуки. Следует иметь в виду, что право
не свидетельствовать — это не то же самое, что быть свидетелем. Свидетель — тот,
кто вызван для допроса. Он обязан явиться по вызову и дать показания, за исключе-
нием тех, о которых говорилось выше.

Право не свидетельствовать против самого себя и своих близких родственников

не сводится только к праву свидетеля отказаться от ответа на вопросы, имеющие пря-
мо инкриминирующий характер, но распространяется и на сведения о любых других
фактах, которые могут прямо или косвенно, непосредственно или опосредованно быть
использованными против интересов указанных лиц. Право не свидетельствовать про-
тив себя и своих близких не означает, что следователь не может задавать свидетелю
подобные вопросы, а свидетель не вправе на них отвечать, поскольку это его право,
а не обязанность. При согласии лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, дать
показания дознаватель, следователь, прокурор и суд предупреждают их о том, что
данные ими показания могут использоваться в качестве доказательств в ходе даль-
нейшего производства по уголовному делу.

Устанавливая право свидетеля не свидетельствовать против близких родственни-

ков, закон не предусматривает его права отказаться дать показания против иных близ-
ких ему лиц и родственников. Так, обязаны свидетельствовать друг против друга лица,
состоящие в незарегистрированном браке, отцы и дети, рожденные в таком браке,
если в свидетельстве о рождении отец не записан как родитель ребенка или иным
образом не доказано их близкое родство, и т.п.

Свидетель, помимо права не свидетельствовать против самого себя и своих близ-

ких, имеет также и ряд других прав. Он может давать показания на родном языке или
языке, которым он владеет; заявлять отвод переводчику; заявлять ходатайства и при-
носить жалобы на действия (бездействие) и решения дознавателя, следователя, про-
курора и судьи, принимаемые в ходе досудебного производства (ст. 125); являться на
допрос с адвокатом (ч. 5 ст. 189); ходатайствовать о применении мер безопасности
(ч. 3 ст. 11). При наличии достаточных данных о том, что свидетелю, а также его
близким родственникам, родственникам или близким лицам угрожают убийством, при-
менением насилия, уничтожением или повреждением их имущества либо иными опас-
ными противоправными деяниями, суд, прокурор, следователь, орган дознания и до-
знаватель принимают в пределах своей компетенции в отношении указанных лиц меры
безопасности (п. 7 ч. 4 ст. 56, ч. 3 ст. 11)

. 

К

числу этих мер относятся:

— исключение из протокола следственного действия данных о личности свиде-

теля, вместо которых следователь с согласия прокурора указывает в протоколе при-

ГЛАВА 5. УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО ПРОЦЕССА

153

своенный свидетелю псевдоним и приводит образец его подписи, которые он будет
использовать в протоколах следственных действий, произведенных с его участием
(ч. 9 ст. 166);

— допрос свидетеля в судебном заседании без оглашения подлинных данных

о личности свидетеля в условиях, исключающих визуальное наблюдение свидетеля
другими участниками судебного разбирательства. В случае заявления сторонами обо-
снованного ходатайства о раскрытии подлинных сведений о лице, дающем показа-
ния, в связи с необходимостью осуществления защиты подсудимого либо установле-
ния каких-либо существенных для рассмотрения уголовного дела обстоятельств суд
вправе предоставить сторонам возможность ознакомления с указанными сведениями
(ч. 5, 6 ст. 278).

Необходимо, однако, учитывать, что применение названных положений должно

происходить с применением обязательных для России положений Европейской кон-
венции о защите прав человека и основных свобод от 04.11.50 г. Согласно подп. (d) п. 3
ст. 6 Конвенции каждый человек, обвиняемый в совершении уголовного преступле-
ния, имеет право допрашивать показывающих против него свидетелей или иметь пра-
во на то, чтобы эти свидетели были допрошены. Европейский Суд по правам челове-
ка в решении по делу «Ван Мехелен и другие против Нидерландов» от 23.04.97 г. дает
толкование этой нормы в соотношении с мерами безопасности свидетеля следующим
образом: «Если сохраняется анонимность свидетеля обвинения, защита сталкивается
с такими трудностями, которых при рассмотрении уголовных дел обычно быть не
должно». Соответственно, Европейский Суд в решении по данному делу признал,
что в таких случаях п. 1 и 3 (d) ст. 6 Конвенции требуют, чтобы эти трудности защиты
«

в достаточной мере уравновешивались судебной процедурой

»

(курсив мой.

 — А.С.

),

причем «обвинительный приговор не должен основываться единственно или в реша-
ющей степени на анонимных утверждениях». По мнению Суда, высказанному в п. 62,
64 данного решения, достаточной судебной процедурой, уравновешивающей аноним-
ность допроса свидетелей, является их заслушивание в присутствии не только обви-
нителя

, 

но и защитника-адвоката, который имел бы возможность 

наблюдать и оцени-

вать поведение свидетеля во время допроса

1

. Таким образом, одного лишь раскрытия

по дискреционному усмотрению суда сведений о лице, дающем показания, как это
предусматривает ч. 6 ст. 278 УПК РФ, может оказаться недостаточно; cуд, исходя из
приоритетных норм международного права, обязан по требованию стороны защиты
предоставить защитнику-адвокату возможность участвовать в допросе анонимных сви-
детелей. При этом показания таких свидетелей не могут служить основными доказа-
тельствами виновности и должны убедительно подтверждаться совокупностью дру-
гих доказательств.

Кроме того, в отношении свидетеля могут быть применены меры безопасности,

предусмотренные Федеральным законом от 20.08.2004 № 119-ФЗ «О государственной
защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства»:
личная охрана, охрана жилища и имущества; выдача специальных средств индивиду-
альной защиты, связи и оповещения об опасности; обеспечение конфиденциальности
сведений о защищаемом лице; переселение на другое место жительства; замена до-

1

 См.: Европейский Суд по правам человека. Избранные решения: В 2 т. М., 2000. Т. 2.

С. 443—446.

154

Раздел II. УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО СУДОПРОИЗВОДСТВА

кументов; изменение внешности; изменение места работы (службы) или учебы; вре-
менное помещение в безопасное место и др.

Свидетель не вправе: уклоняться от явки по вызовам дознавателя, следователя,

прокурора или в суд; давать заведомо ложные показания либо отказываться от дачи
показаний; разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему извест-
ными в связи с участием в производстве по уголовному делу, если он был об этом
заранее предупрежден. Уклонением от явки свидетеля по вызовам дознавателя, сле-
дователя, прокурора или в суд может считаться только его неявка без уважительных
причин. К числу уважительных причин относятся: болезнь самого свидетеля или чле-
нов его семьи, за которыми, кроме него, некому осуществлять уход; неполучение им
повестки, стихийное бедствие, отсутствие необходимого транспорта при местонахож-
дении свидетеля в отдаленном районе и т.п. При установлении того, что уважитель-
ные причины отсутствуют, свидетель может быть подвергнут приводу.

§ 18.

ЭКСПЕРТ

Эксперт — лицо, обладающее специальными знаниями и назначенное дознавате-
лем, следователем или судом для производства судебной экспертизы и дачи за-
ключения (ч. 1 ст. 57 УПК). Эксперт — не всякое лицо, обладающее специальны-
ми познаниями и привлеченное к участию в процессе. Кроме него, таким условиям
отвечает также специалист. В отличие от специалиста, эксперт привлекается
к участию в процессе путем вынесения соответствующего процессуального акта:
постановления дознавателя, следователя, прокурора, судьи или определения суда.
Кроме того, эксперт привлекается для выполнения 

самостоятельных 

экспертных

исследований, т.е. проводит их с использованием методов, определяемых им лишь
по собственному разумению, в то время как специалист, если он участвует в тех
или иных следственных действиях, должен выполнять все указания следователя,
дознавателя, прокурора, суда. Наконец, эксперт привлекается для дачи 

эксперт-

ного заключения

 — особого вида доказательств, тогда как целью привлечения спе-

циалиста является содействие в обнаружении, закреплении и изъятии предметов
и документов, применении технических средств для исследования материалов
уголовного дела, а также постановка вопросов эксперту, разъяснение сторонам
и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию (ч. 1 ст. 58).
Специальные познания, которыми должен обладать эксперт, — это познания

в области науки, техники, промышленного производства, искусства или других специаль-
ных отраслей человеческой деятельности. Закон не требует, чтобы познания эксперта обя-
зательно были профессиональными, за исключением случаев, когда экспертиза прово-
дится в экспертном учреждении

. 

Однако они должны быть достаточно глубокими для

проведения соответствующих исследований и дачи ответов на поставленные вопросы.

Эксперт вправе:
— 

знакомиться с материалами уголовного дела, относящимися к предмету

судебной экспертизы

. Получение экспертом информации об указанных материалах про-

исходит в форме ознакомления эксперта с постановлением (определением) о назначении
экспертизы, в котором излагаются сведения об обстоятельствах события преступления,
обстоятельствах и условиях получения объектов для экспертного исследования, дается
необходимое описание самих объектов и иных материалов, предоставляемых в распо-

ГЛАВА 5. УЧАСТНИКИ УГОЛОВНОГО ПРОЦЕССА

155

ряжение эксперта. Кроме того, он вправе знакомиться и с другими материалами дела,
если они относятся к предмету экспертизы, а также ходатайствовать о предоставлении
ему дополнительных материалов (объектов экспертного исследования, доказательств),
необходимых для дачи заключения. Ознакомление эксперта с материалами дела может
происходить также путем непосредственного участия эксперта с разрешения лиц, веду-
щих процесс, в проведении следственных и иных процессуальных действий (напри-
мер, при получении образцов для сравнительного исследования — ст. 202), где он впра-
ве задавать вопросы, относящиеся к предмету данной экспертизы;

— 

ходатайствовать о предоставлении ему дополнительных материалов

, необ-

ходимых для дачи заключения. Если эти материалы в уголовном деле отсутствуют,
они могут быть получены органами предварительного расследования и судом путем
собирания дополнительных доказательств;

— 

участвовать с разрешения дознавателя, следователя, прокурора и суда в про-

цессуальных действиях

 и задавать при этом вопросы, относящиеся к предмету судеб-

ной экспертизы;

— 

давать заключение в пределах своей компетенции

, в том числе по вопросам

хотя и не поставленным в постановлении о назначении судебной экспертизы, но име-
ющим отношение к предмету экспертного исследования. Принято различать объек-
тивно-научный, или

 предметный, 

уровень компетенции эксперта, т.е. объем специ-

альных знаний по определенному кругу вопросов (предмету экспертизы), которым
в той или иной степени должен обладать любой специалист данного рода, вида или
подвида судебной экспертизы, а также 

субъективный

 уровень компетенции, под кото-

рым понимается степень владения конкретного эксперта теорией и методикой прове-
дения экспертизы данного рода, вида или подвида. Предмет экспертизы того или иного
рода определяется предметом соответствующей отрасли знаний, которая должна ис-
пользоваться в экспертном исследовании (криминалистика, судебная медицина, су-
дебная психиатрия и т.д.). Субъективный уровень компетенции не всегда может в пол-
ном объеме и степени соответствовать предметному уровню компетенции данного
эксперта. Это необходимо учитывать дознавателю, следователю, прокурору, суду при
поручении экспертизы конкретному эксперту, ибо закон не разрешает поручать про-
изводство экспертизы лицу, если вопросы, по которым оно должно дать заключение,
выходят за пределы его специальных познаний;

— 

ходатайствовать о привлечении к производству судебной экспертизы других

экспертов

. Речь идет не о тех случаях, когда предметный или субъективный уровень

компетенции эксперта не соответствует предмету экспертизы или недостаточен для
дачи квалифицированных ответов на поставленные вопросы,— тогда эксперт должен
отказаться от дачи заключения, а о тех ситуациях, когда предстоит слишком большой
объем исследований либо если привлечение дополнительных экспертов, имеющих
специальные познания по тому же предмету, позволит скорее и вернее выработать
правильное заключение. Если же эксперт придет к выводу, что для дачи заключения
необходимо проведение не однородной (т.е. в пределах одной предметной компетен-
ции), а комплексной экспертизы (требующей различной предметной компетенции эк-
спертов), он должен отказаться от дачи заключения, после чего назначается новая,
комплексная судебная экспертиза. Отказ от дачи заключения может иметь место по
всем либо только по отдельным вопросам, которые выходят за пределы специальной
компетенции эксперта (т.н. сужение предмета экспертизы);