Файл: 364-_Ugolovny_protsess_Smirnov_A_V_Kalinovskiy.pdf

398

Раздел VI. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

В качестве иных свойств и признаков, имеющих значение для уголовного дела,

могут выступать внешние признаки освидетельствуемого лица, которые не являются
особыми приметами, например, рост, вес, цвет волос. Это может быть необходимо,
в частности, для проведения в дальнейшем следственного эксперимента.

Процессуальное освидетельствование (как следственное действие) необходимо

отличать от судебно-медицинского (или медицинского — ст. 27.12 КоАП РФ) освиде-
тельствования, которое проводится для определения степени тяжести вреда здоровью,
состояния опьянения. Судебно-медицинское освидетельствование является непроцес-
суальным исследованием и регламентировано законодательством о здравоохранении.
Акт судебно-медицинского освидетельствования или протокол является таким видом
доказательств, как заключение специалиста (ч. 3 ст. 80).

Специфический объект осмотра — тело живого человека — обусловливает осо-

бые условия и порядок данного следственного действия, связанный с гарантиями права
граждан на личную неприкосновенность.

Основанием для проведения освидетельствования служат сведения (часто пред-

положительные) о наличии на теле человека следов, иных свойств и признаков, кото-
рые требуется установить. Иными условиями для производства освидетельствования
являются:

— отсутствие оснований для назначения судебной экспертизы, т.е. необходимо-

сти в специальном и самостоятельном исследовании. В частности, недопустимо пу-
тем освидетельствования устанавливать характер и степень вреда, причиненного здо-
ровью; психическое состояние, возраст освидетельствуемого. Для этого обязательно
назначение судебной экспертизы (ст. 196);

— получение согласия свидетеля на его освидетельствование. Исключение со-

ставляет «необходимость оценки достоверности показаний свидетеля», когда освиде-
тельствование свидетеля может проводиться без его согласия (ч. 1 ст. 179). Так, для
оценки достоверности показаний свидетеля может оказаться необходимым выявле-
ние состояния его опьянения в момент допроса.

Уголовно-процессуальный закон выделяет следующие особенности производства

освидетельствования:

1) освидетельствование может быть проведено лишь после вынесения постанов-

ления о возбуждении уголовного дела, но до получения согласия прокурора на воз-
буждение дела (ч. 4 ст. 146);

2) необходимо вынесение мотивированного постановления о проведении осви-

детельствования (для контроля за обоснованностью принуждения);

3) ввиду принципа уважения чести и достоинства граждан (ст. 21 Конституции

РФ, ст. 9 УПК) освидетельствование, связанное с обнажением, производится только
в присутствии лиц одного пола с освидетельствуемым лицом (это правило не распро-
страняется на врача). Вместо следователя другого пола освидетельствование произ-
водится врачом;

4) при освидетельствовании, связанном с обнажением, технические средства фик-

сации изображения применяются только при согласии освидетельствуемого;

5) при производстве освидетельствуемого не обязательно участие понятых (ч. 1

ст. 170), однако в силу использования объективного метода наблюдения их участие
целесообразно и может быть обеспечено по ходатайству заинтересованных лиц или
по инициативе следователя.

ГЛАВА 14. СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ

399

Изъятие в ходе освидетельствования объектов (например, смыва крови, подногте-

вого вещества) и фиксация хода и результатов производятся по общим правилам осмотра.

4.

Следственный эксперимент

Следственный эксперимент — это следственное действие, состоящее в проведе-
нии специальных опытов в целях проверки и уточнения данных, имеющих значе-
ние для уголовного дела (ст. 181 УПК). Цели следственного эксперимента указы-
вают на его важную особенность — он является специальным проверочным
следственным действием. Для его проведения уже необходимо иметь подлежа-
щие проверке доказательства. Поэтому он не относится к числу неотложных
и первоначальных следственных действий.
Содержание данного следственного действия составляют экспериментальные, ис-

следовательские действия, однако не связанные с самостоятельным использованием
специальных познаний (см. об этом § 5 настоящей главы). В этом состоит отличие экс-
перимента от экспертизы, и это является его специальным условием. Как и при произ-
водстве других следственных действий, во время следственного эксперимента запре-
щено создавать опасность для здоровья, унижать достоинство, повреждать имущество.

Для получения надежных результатов целесообразно использовать неоднократные

повторения опытных действий с изменением каких-либо их параметров.

Следственный эксперимент как моделирование должен быть подчинен общему

правилу — точности воссоздания условий, при которых происходили проверяемые
действия или события. Модель объективно отражает лишь некоторые признаки объек-
та-оригинала. В зависимости от этих проверяемых признаков определяется и степень
точности воссоздания условий (субъект действия, время, место, освещение и др.).
Степень точности воссоздания модели является важнейшим критерием для оценки
достоверности результатов эксперимента.

Выделяется несколько видов следственного эксперимента, которые по содержа-

нию можно объединить в две группы:

— состоящие в воспроизведении действий;
— состоящие в реконструкции событий.
По целям первая группа делится на эксперименты по установлению возможно-

сти: а) восприятия какого-либо факта в определенных условиях (например, мог ли
свидетель видеть, слышать с такого-то расстояния); б) совершения определенного дей-
ствия (мог ли обвиняемый проникнуть в помещение через форточку и вынести такой
объем вещей за определенное время); в) совершения действий, требующих специаль-
ных навыков (мог ли подозреваемый завязать морской узел; обвиняемый изготовить
наркотик с помощью данного оборудования и т.п.).

Вторая группа экспериментов, состоящих в реконструкции событий, проводится

для установления: а) возможности наступления какого-либо явления или факта (напри-
мер, может ли за данное время образоваться ржавчина на представленном железном
предмете); б) механизма события в целом или отдельных его деталей (влекут ли опре-
деленные  действия расцепление монтажного пояса); в) механизма образования сле-
дов (какие инструменты, изъятые у обвиняемого, оставляют сходные следы взлома)

1

.

1

 Подробнее о видах следственного эксперимента см.: 

Белкин Р.С

. Теория и практика след-

ственного эксперимента. М., 1959. С. 43; 

Белкин Р.С., Белкин А.Р

. Эксперимент в уголовном судо-

производстве. М., 1997. С. 33—34.

400

Раздел VI. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

Обязательными участниками данного следственного действия являются понятые
(ст. 170).

§ 3.

ОБЫСК. ВЫЕМКА. НАЛОЖЕНИЕ АРЕСТА
НА ПОЧТОВОТЕЛЕГРАФНЫЕ ОТПРАВЛЕНИЯ.
КОНТРОЛЬ И ЗАПИСЬ ПЕРЕГОВОРОВ

1.

Обыск

Обыск представляет собой процессуальный 

принудительный поиск

, осуществля-

емый в определенном месте, находящемся 

в законном владении 

определенного

лица, с целью обнаружения, изъятия и фиксации 

предметов и документов

, кото-

рые могут иметь значение для дела, а также 

разыскиваемых лиц и трупов

 (ст. 182,

184 УПК).
Принудительный характер поиска при обыске объясняется наличием 

опасности

сокрытия

 искомых предметов и документов, что отличает его от следственного ос-

мотра (см. об этом § 2 настоящей главы), а также добровольной выдачи (ч. 5 ст. 182).

Обыск необходимо отграничивать от осмотра и по конечным 

целям

. Хотя цели

обыска частично и совпадают с целями осмотра, но все же отличаются от них. Как
и осмотр, обыск в конечном счете предназначен для обнаружения, фиксации и изъ-
ятия объектов, имеющих значение для уголовного дела. Однако при обыске объектами
поиска являются предметы, документы (в том числе орудия преступления и ценно-
сти), трупы, тогда как при осмотре могут устанавливаться, кроме того, следы пре-
ступления (например, отпечатки пальцев) и обстановка места происшествия

1

. В от-

личие от осмотра целью обыска может быть и обнаружение разыскиваемых живых
лиц (ч. 16 ст. 182).

Факультативно обыск может отличаться от осмотра и по 

месту проведения

. Обыск

по общему правилу производится в месте или помещении, которое находится 

в закон-

ном (титульном) владении

2

определенного физического, юридического лица или го-

сударственного органа, в то время как осмотр может проводиться как в титульном
владении (например, в жилище), так и в месте, у которого нет конкретного владельца
(например, на улице населенного пункта; в лесном массиве, не находящемся в чьей-
либо частной собственности, в заброшенном бесхозном строении), либо владении,
которое является беститульным. При этом сомнения в законном характере владения
должны толковаться в пользу фактического владельца, у которого в этом случае про-
водится не осмотр, а обыск (при условии, если есть опасность сокрытия искомых
объектов). Однако если предмет, выступающий в качестве хранилища и находящийся
в чьей-либо собственности, 

выбыл из владения 

собственника в результате противо-

1

 Подробно об этом см.: 

Ратинов А.Р

. Обыск и выемка. М., 1961. С. 11—15. При проведении

обыска, так же как и при осмотре, может фиксироваться 

окружающая обстановка

, однако не

с целью восстановления общей картины происшествия, а только для выяснения обстоятельств об-
наружения, хранения и изъятия искомых объектов. При необходимости принудительного поиска
места происшествия (например, места убийства в одной из квартир) необходимо сначала произве-
сти обыск, а затем осмотр места происшествия.

2

 Титульное владение — владение, основанное на каком-либо праве. В отличие от этого бес-

титульное (фактическое) владение не основывается на каком-либо правовом основании (см.: Боль-
шой юридический словарь. М.: ИНФРА-М, 1997. С. 694).

ГЛАВА 14. СЛЕДСТВЕННЫЕ ДЕЙСТВИЯ

401

правных действий (например, угона судна или автомобиля), то должен производиться
осмотр, а не обыск, ибо признак титульного 

владения 

здесь отсутствует. В качестве

примера можно привести осмотр с целью обнаружения в угнанной машине оружия и
взрывчатых веществ после задержания пользовавшихся ею террористов.

Поисковый характер обыска связан с тем, что перед началом этого следственно-

го действия орган предварительного расследования не имеет точной информации
о том, действительно ли в данном месте или у данного лица находятся искомые объек-
ты, либо о том, где конкретно они сокрыты. Это отличает обыск от сходного с ним
следственного действия — выемки. Обыск производится при наличии лишь вероят-
ностных данных о местонахождении искомого объекта. Для проведения выемки нужно
точно (достоверно) знать, где и у кого находится искомый предмет (ч. 1 ст. 183), по-
этому проведения поисковых действий при выемке не требуется.

Итак, основаниями для производства обыска являются достаточные данные о том,

что:

— в чьем-либо законном (титульном) владении могут находиться объекты, име-

ющие значение для уголовного дела (предметы и документы, живые разыскиваемые
лица или трупы);

— существует опасность (вероятность) сокрытия или уничтожения этих объек-

тов.

При выдвижении предположения о местонахождении искомых объектов в целях

проведения обыска могут учитываться не только доказательства, но и непроцессуаль-
ная информация (например, результаты оперативно-розыскных мероприятий, иные
сигналы). Однако следует помнить, что обыск затрагивает ключевые конституцион-
ные права человека на неприкосновенность жилища, личную неприкосновенность,
право собственности, в связи с чем одна только непроцессуальная информация, без
наличия уголовно-процессуальных доказательств, не может обосновать его проведе-
ние. Представляется, что только доказательствами может обосновываться (хотя и на
вероятностном уровне) предположение о том, 

у кого

 могут находиться искомые объек-

ты, в то время как предположение о том, 

где 

именно они находятся в данном помеще-

нии или на участке местности, может базироваться как на доказательствах, так и на
оперативно-розыскной или иной непроцессуальной информации, а также просто на
следственном опыте.

Обыск следует отличать от схожих с ним административных действий: досмотра

вещей, личного досмотра (ст. 27.7 КоАП РФ), досмотра транспортного средства
(ст. 27.9 КоАП РФ), изъятия вещей и документов (ст. 27.10 КоАП РФ), результаты
которых для уголовного дела могут иметь значение 

иных документов 

(ст. 84 УПК).

Процессуальный закон для производства обыска требует вынесения постановле-

ния (ч. 2 ст. 182 УПК), что объясняется необходимостью контроля над этой принуди-
тельной мерой. Согласно п. 5, 6 ч. 2 ст. 29, ч. 3 ст. 182 личный обыск

1

, а также обыск

в жилище должен производиться на основании 

судебного решения

.

Буквальное толкование ч. 2 ст. 29 и ст. 182 позволяет прийти к неверному, на наш

взгляд, выводу, что только личный обыск и обыск в жилище производятся по судеб-

1

 За исключением личного обыска при задержании лица или заключении его под стражу,

а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или
ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые
могут иметь значение для уголовного дела (п. 6 ч. 2 ст. 29, ст. 93, ч. 2 ст. 184 УПК).

402

Раздел VI. ДОСУДЕБНОЕ ПРОИЗВОДСТВО

ному решению (ч. 3 ст. 182), а все остальные без исключения виды обыска не требуют
дополнительных санкций. Закон не содержит и прямого требования о необходимости
получать 

согласие руководителя следственного органа или прокурора

 на какой-либо

вид обыска. В то же время процессуальные нормы и гарантии надо рассматривать
с учетом их целей (телеологическое толкование), причем так, чтобы их буквальное
толкование не приводило к явным противоречиям (абсурду). Так, следует принять во
внимание то обстоятельство, что обыск по меньшим основаниям и серьезнее ограни-
чивает права граждан, чем выемка. В то же время некоторые виды выемки требуют
судебного решения (выемка предметов и документов, содержащих государственную
или иную охраняемую федеральным законом тайну, предметов
и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных
кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на хранение в лом-
бард — п. 5.1, 7 ч. 2 ст. 29, ч. 3 ст. 183). Но в тех же случаях, если исходить из бук-
вального толкования закона, обыск производится без всякого разрешения или санк-
ции, к тому же не на достоверном (как это требуется для выемки), а всего лишь на
вероятностном основании. Тогда особое санкционирование выемки теряло бы вся-
кий смысл. В самом деле, зачем следователю обосновывать в суде доказательствами
необходимость выемки банковских документов, если он вместо этого может произ-
вести обыск в кредитном учреждении и изъять их без какого-либо разрешения? Это
явное противоречие дает основание для расширительного толкования норм, содер-
жащихся в п. 5.1, 7 ч. 2 ст. 29 и ч. 3—4 ст. 183.

Согласно такому толкованию принудительное изъятие (не только при выемке,

но и при обыске) предметов и документов, содержащих государственную или иную
охраняемую федеральным законом тайну или информацию о вкладах и счетах в бан-
ках и иных кредитных организациях, а также вещей, заложенных или сданных на
хранение в ломбард, нуждается, по нашему мнению, в судебном разрешении.

Обыск производится по общим правилам проведения следственных действий

(см. § 1 настоящей главы), однако его процедура имеет и ряд особенностей:

1) следователь начинает обыск с предъявления постановления, а в необходимых

случаях — и судебного решения на постановлении;

2) до начала поисковых действий следователь предлагает добровольно выдать

искомые объекты и предметы, изъятые из оборота

1

;

3) во время обыска на присутствующих лиц могут быть возложены дополнитель-

ные ограничения: запрет покидать место обыска, общаться друг с другом или иными
лицами;

4) в ходе обыска производится изъятие предметов, относящихся к делу. Дополни-

тельно безвозмездно изымаются предметы, полностью запрещенные к обращению,
а также предметы, изъятые из гражданского оборота (см. о них § 4 гл. 7 учебника).
Изъятию в ходе обыска подлежат и государственные награды обвиняемого (если он
обвиняется в таком преступлении, за которое возможно лишение наград);

1

 Согласно примечаниям к ст. 222 и 228 УК РФ (в ред. от 08.12.2003 г.) не признается добро-

вольной сдачей изъятие наркотиков или оружия во время производства обыска и, следовательно, не
освобождает от уголовной ответственности. Однако следует учесть, что добровольная сдача может
начаться раньше обыска и повлечь освобождение от уголовной ответственности вне зависимости от
способа фактического изъятия оружия или наркотиков. Например, гражданин по телефону заявляет
в милицию о своем желании добровольно сдать оружие, которое затем изымается в ходе обыска.