ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 31.10.2020
Просмотров: 554
Скачиваний: 2
Четвертый источник – кияс, или суждение по аналогии. Кияс становится легитимным благодаря Корану и Сунне.
5. Юридический обычай – один из наиболее древних источниковпозитивного права.
Он был распространен в эпохи Древнего мира и средневековья (Законы Хаммурапи, Законы XII таблиц, Законы Ману, Русская Правда, Салическая Правда и т. д.).
Юридический обычай – это исторически сложившееся, укоренившееся в результате постоянного и единообразного применения правило поведения, и благодаря этому ставшее устойчивой нормой поведения, санкционированное затем государством.
Правовой обычай – это такое правило поведения, в котором содержится отсылка к законодательству.
Однако в современных условиях роль правового обычая как источника права невелика, и он сохраняет свою значимость лишь в тех случаях, когда закон отсылает к обычаю, отводя ему определенную сферу правового регулирования.
Не каждый обычай выступает в качестве источника права. Источником права является только правовой обычай.
Правовым обычай становится тогда, когда в законодательстве государства содержится ссылка на него и государство придает ему обязательную юридическую силу.
Поэтому отличительная особенность правового обычая заключается в том, что он санкционирован государством и ему присущи те же признаки, что и правовой норме.
Англия – страна, где обычаям (custom) придается самое большое значение.
Здесь писаное законодательство строится на обычаях, и они могут быть даже источником конституционного права.
Английские обычаи спасают Англию от английских правовых законов.
При этом законодатель должен хорошо знать обычаи страны.
6. Договоры нормативно-правового содержания.
Нормативный правовой договор как источник права признается во всех правовых системах.
В развитом гражданском обществе он становится едва ли не главной юридической формой, определяющей права и обязанности его субъектов.
Нормативные договоры не только устанавливают права и обязанности участников правоотношений, но и могут быть направлены на установление общеобязательных правил поведения, адресованных субъектам права на неопределенное время.
Нормативный договор очень развит в области международных отношений.
Международный договор – это соглашение между государствами, устанавливающее общее правило поведения в виде взаимных прав и обязанностей.
Во внутригосударственном праве нормативные договоры как источник права имеют место в конституционном, гражданском, трудовом праве.
Нормативно-правовой договор характеризуют следующие основные признаки:
· содержание норм общего характера;
· добровольность заключения, т. е. свободное волеизъявление
сторон;
· равенство сторон как партнеров;
· согласие сторон по всем существенным аспектам договора;
· эквивалентный, чаще всего возмездный, характер;
· взаимная ответственность сторон за невыполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств;
· законодательное обеспечение договоров, придающее им юридическую силу.
7. Доктрина, или юридическая наука – это изложение правовыхпринципов, правил поведения в трактатах, трудах авторитетных представителей юридической науки и практики, которым придается общеобязательное значение.
Доктрина как источник права признавалась в Древнем Риме.
Римские юристы, авторитет которых был чрезвычайно высок, имели право давать разъяснения, которые были обязательны для судов.
В настоящее время доктрина признается как источник права в Англии.
Суды при рассмотрении дел ссылаются на трактаты юристов.
А в мусульманском праве доктрина признается как важнейший источник права.
Например, в законодательстве некоторых стран (Египет, Ливан, Сирия, Судан) судьи при рассмотрении семейных дел применяют «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы».
Национальные правовые системы современных государств, помимо общих черт, в свою очередь, имеют свои характерные особенности источников права.
Так, например, во Франции – классической стране романо-германской системы права, которой присуща ведущая роль законодательства, – в сфере административного права в связи с существованием развитой системы административной юстиции (специальной системы для рассмотрения административных дел) ощущается огромное влияние специфического судебного прецедента – решений судов административной юстиции.
Главную роль в создании таких прецедентов играет Государственный совет Франции, являющийся высшей инстанцией административной юстиции.
В отличие от континентальной (романо-германской) правовой системы, где основным источником права являются нормативно-правовые акты, в англосаксонской системе права (системе «общего права»), наоборот, основным источником права является судебный прецедент.
В некоторых. странах основным источником права выступают религиозные источники, например, в мусульманском праве – Коран.
В современных государствах Африки наряду с «обычным правом» действуют законодательные акты и акты судебной власти.
В современном российском законодательстве и в теории права в формальном юридическом смысле доктрина не признается источником права, а в широком смысле – признается.
Комментарии к законодательству ведущих ученых – юристов и практиков, хотя и не являются официальным источником права, но применяются юристами в правоприменительной практике для разъяснения положений нормативно-правовых актов.
Источниками права в Российской Федерации являются:
права и свободы человека и гражданина,
общепризнанные принципы и нормы международного права,
нормативно-правовые акты,
нормативно-правовые договоры,
судебный прецедент,
правовой обычай.
А) Основные права и свободы человека – это основа законов, их смысла и содержания, а значит источник законности иных источников права.
Б) Общепризнанные принципы и нормы международного права являются составной частью правовой системы Российской Федерации, а значит, являются одним из важнейших источников права.
В) Нормативные правовые акты.
В нашей стране основным источником права являются нормативно-правовые акты органов государственной власти.
Иерархию нормативно-правовых актов в Российской Федерации составляют:
· Конституция РФ;
· федеральные конституционные законы;
· федеральные законы;
· нормативные указы Президента РФ;
· постановления Правительства РФ;
· нормативные акты министерств и ведомств РФ;
· законы субъектов РФ;
· подзаконные акты органов власти субъектов РФ;
· нормативные акты органов местного самоуправления.
Все нормативно-правовые акты подразделяются на законы и подзаконные нормативно-правовые акты.
Закон – это нормативный правовой акт, принятый в особом порядке органами законодательной власти (или референдумом), обладающий высшей юридической силой и регулирующий наиболее важные общественные отношения.
Подзаконные нормативно-правовые акты – это акты органов государственной власти и управления, изданные в соответствии с законами Российской Федерации и не противоречащие им.
Г) Юридический прецедент.
В отечественной юридической науке до сих пор остается дискуссионным вопрос о том, является ли источником права юридический прецедент.
Такое положение вещей обусловлено тем, что в юридической теории и на практике до сих пор продолжается господствовать нормативистский (позитивистский) подход к праву.
С закреплением принципа разделения властей в Конституции РФ 1993 г. (ст. 10) судебная власть в нашей стране стала одной из ветвей государственной власти, которая самостоятельно, независимо от других ветвей власти может осуществлять правосудие, и как следствие допустимость принятия судами правовых норм.
Однако не каждое решение суда является источником права.
Источниками права не являются правоприменительные акты индивидуального значения, которые адресованы конкретным субъектам правоотношений и носят единичный характер.
Источниками права признаются некоторые нормативные правовые акты высших судебных органов Российской Федерации.
Решение Конституционного Суда об отмене нормативного правового акта или отдельных его положений является источником права и общеобязательно для исполнения.
Источниками права являются некоторые постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, имеющие значение субсидиарных правоположений.
Например, таковым является Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации № 8 от 31 октября 1995 г. «О некоторых вопросах применения судами Конституции Российской Федерации при осуществлении правосудия»11, которое разъяснило, что суд, разрешая дела, применяет непосредственно Конституцию РФ, если придет к выводу, что федеральный закон или закон субъекта Федерации противоречит Конституции РФ.
Д) Правовой обычай.
В российской правовой системе юридический обычай как источник права занимает незначительное место, т. е. действует только в тех случаях, когда возможность его применения оговаривается действующим законодательством.
Так, например, ссылка на применение правового обычая содержится в действующем гражданском законодательстве (ст. 5 ГК РФ «Обычаи делового оборота»), где говорится, что «Обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой- либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».
-
Законотворчество и его стадии. Юридическая техника.
Законотворчество – это деятельность компетентных органов государственной власти, которая представляет собой особую правовую форму осуществления функций государства, состоящую в принятии, изменении или отмене правовых норм.
Законотворческая деятельность отличается от других форм деятельности органов государственной власти тем, что здесь устанавливаются общеобязательные правила поведения (правовые нормы), адресованные всем субъектам правоотношений. В результате законотворчества нормы права получают свое закрепление в официальных документах – нормативно-правовых актах.
Важнейшей задачей государства в области законодательной деятельности является приведение всей системы законодательства в соответствие конституционным и международно-правовым стандартам обеспечения основных прав и свобод человека и гражданина, установление правопорядка и законности.
Содержательный аспект законотворческой деятельности государства состоит в установлении и возведении в ранг законодательных актов принципов и норм права.
В законотворческой (нормотворческой) деятельности законодатель должен основываться на определенных общих принципах – основополагающих идеях, реализация которых обеспечивает качество и эффективность всей системы права.
Основными принципами законотворческого процесса выступают следующие исходные положения.
Во-первых, это научный характер законотворчества и его связь справоприменительной практикой.
Принцип научности выражается в использовании достижений науки, приемов и методов научного анализа в законотворческом процессе.
Органы законодательной власти при разработке и принятии юридических норм изучают объективные потребности развития социальной жизни, обосновывают необходимость и целесообразность правового регулирования существующих общественных отношений.
Только в этом случае юридические нормы будут эффективными в механизме правового регулирования.
Научная обоснованность законотворческой деятельности – необходимое условие повышения качества принимаемых законов и предпосылка эффективности содержащихся в них норм.
Во многом это зависит от высокого профессионализма и компетентности тех, кто занят разработкой и научной экспертизой законопроектов.
Научная экспертиза принимаемых законопроектов дает возможность выявить, насколько они отвечают предъявляемым требованиям.
Научная обоснованность принятия юридических норм особенно возрастает в наши дни, когда общественная жизнь выдвигает на передний план новые проблемы правового регулирования социальных отношений.
А для этого нужна четкая научно обоснованная политика в области законодательного процесса, которая могла бы своевременно выявить недостатки существующей нормативно-правовой базы, избежать просчетов в процессе дальнейшей законодательной деятельности. Необходима научно обоснованная концепция развития законодательства во взаимосвязи с экономическими, политическими и социальными реформами.
Во-вторых, это принцип законности, который предполагает строгий учет иерархии правовых норм, соблюдение процессуальных правил принятия нормативно-правовых актов правомочными на то органами государственной власти. Конституция РФ закрепляет принцип верховенства Конституции и законов Российской Федерации по отношению ко всем другим нормативно-правовым актам.
Подзаконные нормативные акты, принимаемые органами государства, должны соответствовать законам. Верховенство законов обеспечивает строгое соответствие всех норм права иерархической структуре системы права и их эффективную реализацию.
В-третьих, принцип демократизма, который проявляется в демократической процедуре разработки и принятия нормативно-правовых актов представительными органами государственной власти, а также в широком привлечении граждан к законотворческой деятельности.
Принцип демократизма предполагает непосредственное участие народа в законотворческой деятельности, а также учет общественного мнения при разработке и принятии нормативно-правовых актов.
Народ участвует в законотворческом процессе через своих представителей (депутатов), а также
через свои общественные организации, которые выступают с законодательной инициативой. Конституция РФ предусматривает возможность принятия наиболее важных законопроектов (Конституция государства и др.) путем непосредственного всенародного голосования – референдума, что является наиболее ярким проявлением демократизма законотворчества. Законы, принятые путем референдума, имеют высшую юридическую силу.
В-четвертых, в процессе законотворчества должен соблюдаться принцип системности, который предусматривает внутреннюю логику построения права и изложения всей системы юридических норм, в том числе отраслей и институтов права.
Принцип системности также предполагает соответствие региональных законов федеральным законам, их согласованность и непротиворечивость, т. е. единство всей системы законодательства страны.