Файл: Лекция Международное частное право как отрасль права. Место в системе правовых отраслей. Предмет, метод, принципы.pdf

не имеет никакого значения, один или несколько и какой именно вариант иностранного элемента).
Особый характер его норм выражен в самом термине –
«внутригосударственное международное частное право». Речь идет о правовой системе, предназначенной регулировать международные отношения негосударственного характера (возникающие в частной жизни).
МЧП единственная отрасль национального права, в которой международное публичное право выступает как непосредственный источник и имеет прямое действие. Именно поэтому к МЧП вполне применимо определение – «гибрид в юриспруденции».
Основополагающими или общими принципами международного частного права можно считать определенные в п. «с» ст. 38 Статута
Международного Суда ООН «общие принципы права, свойственные цивилизованным нациям». Статут Международного Суда был разработан на конференции в Думбар-тон-Оксе (1944 год), в Комитете юристов в
Вашингтоне и на конференции в Сан-Франциско 1945 года. Согласно
Статуту, подписанному 26.06.1945 г. и вступившему в силу 24.10.1945г.,
Международный Суд является главным судебным органом ООН.
Под общими принципами права подразумеваются общепризнанные правовые постулаты, приемы юридической техники, «юридические максимы», выработанные еще юристами Древнего Рима. Что же касается общих принципов права, применяемых непосредственно в МЧП, то к ним относятся, в первую очередь, следующие: нельзя передать другому больше прав, чем сам имеешь; принципы справедливости и доброй совести; принципы незлоупотребления правом и охраны приобретенных прав и др.
Под «цивилизованными нациями» следует понимать те государства, чьи правовые системы основаны на рецепированном (принятом, основанном) римском праве. Главным общим принципом МЧП, как впрочем, и национального гражданского, и международного публичного права, является принцип «pacta sunt servanda» - «договоры должны соблюдаться».

К специальным принципам международного частного права традиционно относят:
Автономию воли участников правоотношения. Это основной специальный принцип МЧП (как и любой другой отрасли национального частного права) - принцип свободы договоров; свобода иметь субъективные права или отказаться от них; свобода обращаться в государственные органы за их защитой или терпеть нарушения своих прав.
Автономия воли, как институт международного частного права, обеспечивает сторонам гражданского правоотношения уникальную возможность самостоятельно выбрать не только применимое национальное право, которое в конечном итоге определит их права и обязанности, но и различные правовые системы. Кроме того возможность выбора у сторон появляется и между источниками права в рамках одной правовой системы.
Принцип предоставления определенных режимов: национального, специального (преференциального или негативного), режима наибольшего благоприятствования. Национальный и специальный режимы в основном предоставляются иностранным физическим лицам; режим наибольшего благоприятствования – иностранным юридическим лицам (хотя данное положение не является императивным, и юридические лица могут пользоваться национальным режимом, а физические – режимом наибольшего благоприятствования).
Принцип взаимности. В МЧП выделяют два вида взаимности – материальную и коллизионную. Проблемы коллизионной взаимности относятся к коллизионному праву. Материальная взаимность в свою очередь также делится на два вида. Во-первых, это собственно материальная взаимность, при которой иностранным лицам предоставляется та же сумма конкретных прав и правомочий, которыми национальные лица пользуются в соответствующем иностранном государстве. И, во-вторых, это формальная взаимность, наделяющая иностранных лиц всеми правами и правомочиями, вытекающими из местного законодательства. По общему правилу

предоставляется именно формальная взаимность, но в отдельных сферах – авторское и изобретательское право, избежание двойного налогообложения – принято предоставлять материальную взаимность.
Принцип недискриминации. Общепризнанной нормой международного частного права всех государств является абсолютная недопустимость дискриминации в частноправовых отношениях. Последняя представляет собой нарушение или ограничение законных прав и интересов иностранных лиц на территории какого-либо государства.
Право на реторсии. Реторсиями признаются правомерные ответные меры ограничительного характера одного государства против другого, если на его территории нарушаются законные права и интересы физических и юридических лиц первого государства. Целью реторсий положения ст. 1194
ГК РФ признают отмену дискриминационной политики.
По мнению М.М. Богуславского «возможность введения ответных ограничений непосредственно связана с реализацией в области МЧП принципа взаимности. Это объясняется тем, что хотя требование взаимности не установлено в отношении применения иностранного права, принцип взаимности применяется в отдельных определенных законом случаях определения гражданско-правового положения иностранных физических или юридических лиц». Основная задача МЧП – разрешение коллизии между двумя правопорядками, повлияло на формирование его нормативной структуры, которая, как следствие, отличается повышенной сложностью. Эту отрасль права составляют совершенно различные по своему характеру, природе и структуре нормы.
Их можно проклассифицировать следующим образом: коллизионные
(от лат. – collisio – столкновение, конфликт), указывающие право какого государства должно быть применено к данному правоотношению, т.е. содержащие отсылку к праву какого-либо государства и материально- правовые нормы, непосредственно регулирующие гражданско-правовые отношения международного характера.

Центральную часть составляют именно коллизионные или отсылочные нормы. Коллизионные нормы уникальны по своей природе и встречаются только в МЧП. Ни в одной другой отрасли права нет даже аналога подобных норм. Их источники – национальное законодательство - внутренние коллизионные нормы и международные договоры - унифицированные или договорные коллизионные нормы.
В настоящее время общепризнанно, что нормативная структура МЧП не исчерпывается только коллизионными нормами. В состав МЧП входят и материально-правовые нормы – международные унифицированные и национальные.
Значение унифицированных материально-правовых норм все более возрастает, сегодня им отведено важное место в нормативной структуре
МЧП. Основной формой достижения унификации материально-правового регулирования отношений в области МЧП продолжает оставаться заключение международных договоров. Как правило, все они являются итогом многолетней напряженной работы международных организаций; и конференций и отражают найденный баланс интересов различных государств в соответствующих вопросах. Унифицированные международные договоры, составляют ныне наиболее динамично развивающуюся его часть.
Унификация касается различных отношений в сфере международного частного права. Наиболее высокую степень унификации права, особенно материального, достигла, пожалуй, в области внешнеэкономических отношений. Следует добавить, что истоки этого метода берут свое начало в сфере международной торговли. Именно эта область международных частноправовых отношений менее всего поддавалась национальному правовому регулированию. Можно сказать, что появление материально- правового метода было опосредовано стремлением участников международного общения обойти разноречивые положения национального законодательства отдельных стран и создать систему единообразных нормативных предписаний, предназначенных для непосредственного

регулирования внешнеэкономических отношений. Постепенно материально- правовой метод регулирования распространился и на другие институты международного частного права, включая международный гражданский процесс.
Основные источники унифицированных материально-правовых норм – международные договоры. Но не только. Унификация норм международного частного права возможна также посредством утверждения международно- правовых обычаев, вырабатываемых на основе широкой и единообразной практики международного сотрудничества. Следует также упомянуть и о международном коммерческом праве. В качестве неправовых или вспомогательных унифицированных норм, оказывающих воздействие на регулирование рассматриваемых отношений, следует перечислить рекомендации межправительственных и неправительственных международных организаций и ассоциаций. Например, Арбитражный регламент Комиссии ООН по праву международной торговли 1976 г., публикации Международной торговой палаты в Париже или типовые договоры на поставку готовых изделий, разрабатываемые различными международными торговыми ассоциациями), а также международные обыкновения.
Унифицированные материально-правовые нормы имеют публично- правовой характер (они создаются государствами – властными субъектами) и представляют собой конечный результат процесса согласования воль двух и более государств. Унифицированные материально-правовые нормы могут применяться для регулирования частноправовых отношений с иностранным элементом (ст. 7 ГК РФ). Для этого они должны быть имплементированы во внутреннее законодательство. Имплементация от (англ. impleo — наполняю, исполняю) представляет собой фактическую реализацию международных обязательств на внутригосударственном уровне.
Имплементация осуществляется путем трансформации международно- правовых норм в национальные законы и подзаконные акты, посредством

последующего издания определенных внутренних правовых актов, вводящих нормы договора в национальную правовую систему. В ряде государств ратифицированные международные договоры автоматически становятся частью национального законодательства. Так, в РФ общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Частью 4 главной трансформационной нормы РФ - ст. 15 Конституции установлен примат международного договора. Таким образом, если международным договором
РФ предусмотрены правила, противоречащие закону, то приоритет остается за нормами международного договора. О примате международного права при регулировании частноправовых отношений с иностранным элементом свидетельствуют и положения ряда других законодательных актов РФ, среди них ст.7 ГК РФ, ст.10 ТК РФ, ст.6 СК РФ, ст.11 ГПК РФ, ст.13 АПК РФ.
Принцип преимущественного применения международного права в случаях его противоречия с нормами национальных законов действует сегодня в законодательстве большинства государств.
Однако даже после того, как нормы международного права становятся частью национальной правовой системы, они сохраняют автономный, самостоятельный характер и отличаются от иных норм внутреннего права.
Автономность и самостоятельность имплементированных международных норм в национальной правовой системе объясняется тем, что они не являются творением одного законодателя, а созданы в процессе международного нормотворчества и воплощают согласованную волю двух и более государств. Такие нормы государство не вправе отменить или изменить в одностороннем порядке, для этого оно должно сначала прекратить свое участие в соответствующем международном соглашении.
Яркими примерами унификации материально-правовых норм являются
Конвенция ООН 1988 о международных переводных и международных простых векселях, Бернская конвенция 1886 г. об охране литературной и

художественной собственности, Европейская конвенция 1961 г. «О внешнеторговом арбитраже» и т.д.
Однако унификация права может обеспечиваться и использованием других приемов и осуществляться не только в виде создания единообразного регулирования материально-правовых норм. Существует также унификация коллизионных норм, примерами которой могут служить первые Гаагские конвенции в области брачно-семейных отношений, Женевская конвенция товаров, Римская конвенция 1980 г. о праве, применимом к договорным обязательствам, заключенная странами ЕС и др. Кроме того, юристы выделяют смешанную унификацию. Под последней принято понимать создание в одном унифицирующем акте единообразных коллизионных и материально-правовых норм. Примерами смешанной унификации в МЧП являются Общие условия поставок товаров хозяйствами, организациями стран-членов СЭВ 1968/1988 г.г., Конвенция о праве 1985 г. применимом к доверенностям и их подтверждению, Конвенция ООН 1991 г. Об ответственности операторов транспортных терминалов в международной торговле и др.
Толкование унифицированных норм должно осуществляться не по правилам толкования норм национального права, а в соответствии с положениями международного права, закрепленными в Венской конвенции о праве международных договоров 23 мая 1969 г.
Кроме унифицированных материально-правовых норм частью нормативной структуры МЧП являются и материально-правовые нормы национального права.
Материально-правовые нормы национального права МЧП можно условно разделить на три группы: общие нормы – регулируют любые правоотношения, как имеющие в своем составе иностранный элемент, так и не имеющие такого элемента
(например ст.11 ТК РФ);

«специально национальные» нормы - регулируют отношения только между гражданами данного государства на его территории, т.е. отношения, не отягощенные иностранным элементом (ст.33 Конституции РФ);
«специально иностранные» нормы – регулируют только определенные отношения, в обязательном порядке отягощенные иностранным элементом
(п.4 ст.124 СК РФ). Из всех внутригосударственных материально-правовых норм именно «специально иностранных» и входят в структуру МЧП.
Обращение к составляющим нормативной структуры МЧП позволяет сделать вывод о том, что отечественную юридическую науку международное частное право следует понимать через совокупность коллизионно-правового и материально-правового аспектов. Сегодня господствующей доктринальной позицией является взгляд, согласно которому содержание международного частного права много шире содержания коллизионного права. Таким образом, международное частное право представляется как состоящее из коллизионных и материально-правовых норм. Отсюда и особенность международного частного права, которая предполагает помимо общих методов регулирования отношений в сфере МЧП, таких как метод децентрализации и автономии воли сторон, присущих любой другой отрасли национального частного права и сочетание специальных методов регулирования. Это так называемые специальные методы правового регулирования - материально-правовой и коллизионный метод.
Специальные методы МЧП не противостоят друг другу, а взаимодействуют и сочетаются друг с другом. Коллизионный метод связан с преодолением коллизий в законодательстве различных государств и предполагает применение коллизионных норм, как внутренних, так и унифицированных. Материально-правовой метод предполагает наличие единообразного регулирования частно-правовых отношений с иностранным элементом в разных государствах и основан на применении материально- правовых норм, прежде всего, унифицированных, международных.

Коллизионный метод – это метод разрешения конфликтов законов разных государств. Коллизионный метод – это отсылочный, косвенный метод, основанный на применении коллизионных норм. Суд, прежде всего, производит выбор применимого права, то есть разрешает коллизионный вопрос и только после этого применяет материально-правовые нормы избранной правовой системы. Можно говорить о внутреннем способе коллизионного метода, осуществляемого при помощи норм национального коллизионного права и унифицированном способе, посредством применения норм международных договоров «о применимом праве» и коллизионных норм комплексных международных соглашений. Коллизионный метод считается первичным и основополагающим в МЧП, поскольку основа самого
МЧП – это именно коллизионные нормы.
Основоположниками данной позиции в российской науке международного частного права являются В.М. Корецкий, С.Б. Крылов, И.С.
Перетерский, Л.А. Лунц.
Материально-правовой метод или метод прямых предписаний основан на применении материальных норм, непосредственно регламентирующих права и обязанности сторон, формулирующих модель поведения. Этот метод является прямым – правило поведения непосредственно и конкретно сформулировано в материально-правовой норме. Источники материального метода – международное право и национальные законы, специально посвященные регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом.
В российском законодательстве установлен примат унифицированного материально-правового метода над коллизионным (п.3 ст.1186 и п.6 ст.1211
ГК РФ). Коллизионный метод играет субсидиарную роль, – он применяется при отсутствии прямых материально-правовых предписаний. Однако при разрешении частноправовых споров с иностранным элементом в практике судов и арбитражей продолжает доминировать коллизионный метод регулирования. Это объясняется тем, что большинство государств в

основном признает и исполняет на своей территории решения иностранных судов, если такие решения основаны на национальном праве данного государства. Иначе говоря, иностранный суд при решении вопроса о применимом праве избирает именно право того государства, на чьей территории судебное решение должно быть признано и исполнено.
Что касается системы МЧП, то общепризнано, что международное частное право, как учебная дисциплина и наука состоит из двух частей -
Общей и Особенной. «В Общей части рассматриваются вопросы, которые имеют значение для международного частного права в целом, вопросы, которые могут быть, так сказать, вынесены за скобки при анализе норм и институтов, составляющих содержание отдельных тем Особенной части». В рамках Общей части рассматриваются общие понятия и принципы, источники международного частного права, вопросы правового положения субъектов гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, государства как особого субъекта таких отношений, иностранных юридических лиц и иностранных граждан.
Особенная часть, как правило, включает следующие разделы: право собственности; обязательственное право; кредитные и расчетные отношения; деликтные обязательства; право интеллектуальной собственности; семейное право; наследственное право; трудовые отношения; международное гражданское процессуальное право, в том числе третейское разбирательство.
Отдельные авторы не относят процессуальные нормы к категории норм международного частного права, поскольку суд (в данном случае имеются в виду только государственные суды) - это орган государства, и отношения суда со сторонами - это отношения публично-правового характера. По мнению М.М.Богуславского «в современных условиях все более существенное значение приобретает принцип состязательности и принцип господства сторон в споре (они часто определяют подсудность, играют значительную роль в представлении доказательств). В международных договорах о правовой помощи одновременно регулируются вопросы