Файл: otvety_po_ekzamenu_MChP.docx

1. Понятие и предмет МЧП.

По лекциям.

Джозеф Стори «Комментарии к конфликтному праву»: мчп – это коллизионное право.

Н.П. Иванов «Основания частной международной юрисдикции» - дореволюционный автор.

МЧП – отрасль российского права, регулирующая частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Российской доктриной воспринят широкий подход к пониманию проблемы МЧП (его предмета) – включение в предмет гражданско-правовых, семейных и трудовых отношений. Отношения, регулируемые МЧП, основаны на начала равенства сторон.

Предмет МЧП составляют частные правоотношения.

Это отношения имущественные и неимущестенные физ. И юр. Лиц, основанных на равенстве субъектов. Эти отношения носят трансграничный характер.

Однако, Эти отношения, если они не выходят за рамки одного государства, регулируются внутригосударственным гражданским, семейным, трудовым правом. Т.е., по своему содержанию, - это отношения, входящие в частноправовую сферу регулироваия.

Пример: брак с иностранцами, наследство за границей, усыновления ребенка-гражданина др. гос-ва.

Однако отношения, регулируемые МЧП, выходят за границы одного государства, они являются трансграничными или международными.

Иностранный элемент – это доктринальная категория «отношения, осложненные иностранным элементом» появилась в законодательстве: ст. 1186 ГК РФ, ст. 414 КТМ.

3 группы отношений: иностранный объект, суъект за границей, юридический факт, имеющий место за рубежом.

Иностранный элемент – признак, который характеризует связь частноправового отношения с правопорядками нескольких государств и проявляется в одной или нескольких из таких форм:

1. хотя бы один участник правоотношения является иностранцем, лицом без гражданства, или иностранным юридическим лицом.

2. объект правоотношений находится на территории иностранного государства.

3. юридический факт, который влияет на возникновение, изменение или прекращение правоотношений, имел или имеет место на территории иностранного государства.

При этом в одном отношении может иметь место самое различное сочетание иностранных элементов.

Предмет МЧП - частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом.

Специфика регулирования:

Наличие иностранного элемента в составе общественных отношений обуславливает международный или транснациональный характер этих отношений и их связь с правом разных государств.

Именно наличие иностранного элемента придает частноправовым отношениям новое сущностное качество, порождая потребность в особых приемах и средствах правовой регламентации. Все это предоставляет особые задачи и специфику функции МЧП и особые методы их осуществления.

Специфика отношений, составляющих предмет МЧП, предопределяет две особенности международных частноправовых сфер регулирования:

1. состоит в допущении применении норм иностранного права в национальной юрисдикции;

2.заключается в возможности использования международных источников (международные обычаи и договоры) в формировании норм МЧП.

Специфические функции МЧП:

1. коллизионная

2. унифицирующая.

Коллизионная функция заключается в выборе применимого права между национальными правопорядками, с которыми общественные отношения, осложненные иностранным элементом, имеет связь.

Унифицирующая функция заключается в создании международных источников и договоров, унифицированных частноправовых норм, регулирующих соответствующие частные отношения.

2. Методы МЧП.

По лекциям.

Методы – юридические способы и средства, с помощью которых преодолеваются коллизии в праве.

Методы МЧП:

1. коллизионный

2. материально-правовой.

Коллизионный метод составляет специфику МЧП, его системно-образующий признак.

Исторически МЧП сформировалось как коллизионное право.

Коллизия – столкновение (различное содержание норм частного права разных государств).

Коллизионно-правовой метод регулирования означает выбор применимого права по средствам коллизионных (национальных и унифицированных) правовых норм.

Его еще называют отсылочным, т.к. он не решает спор по существу, а лишь отсылает к компетентному правопорядку.

Материально-правовой метод - метод регулирования отношений с помощью унифицированных материально-правовых норм международных договоров.

Если есть международный договор, коллизионная норма не используется.

Т.о. основная цель МЧП – преодоление коллизий в праве – решается не путем выбора применимого права, а путем унификации материально-правовых норм.

Нормативный состав МЧП:

1. нормы коллизионные

2. материально-правовые.

Нормативный состав МЧП:

1. унифицированные материально-правовые нормы, т.е. единообразные правила, создаваемые путем заключения международных договоров.

2. национальные (законодательство отдельных стран, международные – в международных договорах) и унифицированные коллизионные нормы.

Спорным в науке МЧП остается вопрос о том, входят ли в нормативный состав МЧП материальные нормы внутреннего частного прав, которые специально предназначены для регламентации отношений с иностранным элементом.

ФЗ «Об иностранных инвестициях в РФ» 199 г.

ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» 2002г и др.

Другим спорным вопросом остается отнесение к нормативному составу МЧП процессуальных норм, обозначенных термином «международный гражданский процесс».

3. Основные концепции юридической природы норм МЧП и его место в системе права.

По лекциям.

Среди российских ученых нет единства относительно отраслевой принадлежности этих норм и их места в правовой системе России.

В российской науке МЧП можно выделить 3 основные концепции по этому вопросу:

1. международно-правовая,

2. цивилистическая

3. комплексная

1. (межд.-пр.): МЧП – часть МПрава (в широком смысле).

По мнению сторонников этой концепции, МП подразделяется на МЧП и МПП.

2. (цивилистич.): МЧП – часть внутригосударственного права:

а) самостоятельная отрасль права в системе российского права;

б) входит в систему внутреннего права – данной теории придерживается большинство, в том числе и кафедра.

3. (комплекс.): МЧП – комплексная правовая система, включающая нормы международного и внутригосударственного права.

МЧП – «полисистемный комплекс», в котором интегрируются части национально-правовых систем и МПП, не исключаемые при этом из соответствующих национально-правовых систем и МПП.

Соотношение МЧП и МП.

В современном мире существует МП как право более высокого ранга и национальные правовые системы.

Соотношение МП и национального права в К РФ определено следующим образом: «Общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора» (п. 4 ст.15 К РФ).

Отличия между МП и МЧП:

1. по субъектам:

а) МП – государства, отношения, регулируемые этим правом – международные, межгосударственные.

б) МЧП – юридически равноправные ФЛ и ЮЛ. Иногда на одной из сторон этих отношений выступает государство как равноправный субъект правоотношения и термин «международный» здесь имеет условное значение, т.е. имеется ввидусвязь отношений с несколькими государствами, пересечениями ими границ одного государства.

2. по содержанию отношений:

а) МП - отношения касаются, прежде всего, политического взаимоотношения государств, обеспечения мира и безопасности, суверенитета и т.п. Таким образом, эти отношения обслуживают общегосударственные интересы. Вопросы экономического сотрудничества, международной торговли государств решаются как межгосударственные, накладывая соответствующие обязанности на государства.

б) МЧП регулирует частные имущественные и неимущественные отношения отдельных лиц.

Принципы МЧП:

1. равенство и независимость сторон;

2. осуществление гражданских прав своей волей и в своем интересе;

3. автономия воли участников гражданского оборота;

4. определенность и предсказуемость решения, принимаемого на основе коллизионной нормы,

5. оценка эффективности ее применения и соответствие «ожиданиям сторон».

Тенденции развития МЧП:

1. глобализация права и унификация правовых норм, негосударственное регулирование;

2. сочетание гибких и жестких (классических) коллизионных норм;

3. увеличение числа двусторонних норм (отказ от территориального подхода), что снимает «хромающих отношений»;

4. Взаимодействие доктрины и практики.

4. Система МЧП.

По лекциям.

МЧП следует рассматривать как:

1. отрасль права,

2. как юридическую науку

3. как учебный курс.

Соответственно, содержание этих трех понятий будет различно.

А. Система МЧП как отрасли права:

I. С точки зрения характера норм МЧП выделяют 3 подсистемы:

1. коллизионное право,

2. унифицированное материальное право

3. подсистема специальных национальных материальных норм, направленных на регулирование отношений с иностранным элементом.

II. С точки зрения содержания норм права система МЧП имеют общую и особенную часть.

1. В общую часть входят нормы, устанавливающие общие принципы регулирования отношений, осложненных иностранным элементом (правила об основаниях применения иностранного права, о взаимности, о квалификации юридических понятий коллизионной нормы, об обратной отсылке, оговорке о публичном порядке, о непосредственно применимых императивных нормах и др.), правовое положение субъектов МЧП.

2. В особенной части:

1. вещное право,

2. обязательственное право – внутри него выделяют договорное и деликтное право,

3. иные виды внедоговорных обязательств;

4. право интеллектуальной собственности,

5. наследственное право;

6. семейное право:

7. трудовое право.

Б. Система науки МЧП.

Наука МЧП шире, чем система МЧП как отрасли права.

В науку и учебный курс также входят международный гражданский процесс и международный коммерческий арбитраж.

Из учебника Богуславского (стр. 37-39)

Учебный курс МЧП:

1. Обща часть – вопросы, имеющие значение для МЧП в целом.

1. Источники

2. Общие понятия и принципы

3. Методы регулирования

4. Правовое положение субъектов гр-пр. отношений с иностр.элементом

2. Особенная часть:

1. Право собственности

2. Обязательное право

3. Кредитные и расчетные отношения

4. Обязательства из правонарушений

5. Право интеллектуальной собственности

6. Семейное право

7. Наследственное право

8. Трудовые отношения

3. Третья часть:

1. Международный гражданский процесс

2. Международный коммерческий арбитраж

5. Понятие и виды источников МЧП.

По лекциям.

Источник права – это официальные юридические формы (акты), в которых закреплена та или иная правовая норма.

Специфические особенности источников МЧП: двойственный характер -нормы МЧП закреплены не только во внутреннем национальном законодательстве, но и в международных договорах.

Источники МЧП:

1. Внутригосударственные:

1. НА,

2. судебный прецедент,

3. национальные обычаи;

2. Международные:

1. международные договоры

2. Международные обычаи;

Виды источников:

1. международные договоры,

2. национальное законодательство,

3. обычаи.

Судебная практика в РФ не является источником.

Однако, судебный прецедент будет применятся, если коллизионная норма отсылает к прецедентной системе права.

6. Международный договор как источник МЧП.

По лекциям.

МД – соглашение, заключенное между государствами в письменной форме и регулируемые МПравом, независимо от того, содержится ли оно в одном или нескольких связанных между собой документах, атакже независимо от его конкретного наименования.

П. 4 ст. 15 К РФ – МД стоит в иерархии источников на 1 месте.

(шмелева это оспаривала и доказала, что его место зависит от того, каким НПА указанный договор был ратифицирован, например ФЗ, Указ Президента и т.п.)

Виды МД:

1. самоисполнимые и несамоиспонимые (требуют для своего исполнения наличие акта внутригосударственного нормотворчества, конкретизирующие положение соответствующего документа (речь не идет о законе о ратификации)).

2. многосторонние (3 и более гос-в) и двусторонние (только 2 гос-ва);

3. универсальные (без ограничения по территории) и региональные;

4. межгосударственные, межправительственные, межведомственные.

Теория трансформации:

трансформация – один из способов преобразования норм МП в нормы внутригосударственного права.

Формы (стадии):

1. подписание МД,

2. ратификация МД,

3. имплементация МД.

Основные положения теории трансформации:

• частноправовая норма МД получает юридическую силу внутри государства в результате трансформациив нормы национального права;

• трансформация осуществляется в различных правовыхнормах посредствам издания различных внутригосударственных актов;

• трансформированная норма применяется в качестве специальной и имеет приоритет над национальными нормами;

• эта норма отличается автономностью в системе национального права;

• МД как акт МП остается формой правовой связи заключивших его государств.

Таким образом, МД входит в национальную правовую систему и имеет приоритетное значение перед нормами национального законодательства

инкорпорация – включение общих норм МП и МД в правовую систему.

Имплементация – фактическая реализация международных обязательств на внутригосударственном уровне.

Примеры международных договоров:

Вашингтонская конвенция об урегулировании инвестиционных споров между гос-ами и физ. и юр.лицами др. гос-в 1965 г.

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г.

Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах гос-в и их собственности

Кон-я о правовой помощи и правовых отношениях по гр., семей.иуголов. делам 1993

Соглашение о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хоз. деят-ти 1992

7. Национальное законодательство как источник МЧП.

По лекциям.

• К РФ,

• ГК РФ,

• СК РФ,

• КТМ,

• Воздушный кодекс

Иные кодифицированные источники

• Специальное национальное законодательство, регулирующие отношения, осложненные иностранным элементом на территории РФ.

Конституция РФ – формирует основополагающие принципы МЧП. Она закрепляет в качестве конституционных принципов национального режима, приоритет МД.