Файл: otvety_po_ekzamenu_MChP.docx

В РФ нет единого кодифицированного акта по МЧП, а коллизионные нормы включаются в отраслевые кодексы.

01.11.13 г. изменения в ГК.

В ГК есть раздел 6 «МЧП», глава 66 посвящена общим положениям, глава 67 «право, подлежащее применению…».

Примеры НПА:

ФЗ о международном коммерческом арбитраже 1993

ФЗ об исполнительном производстве

ФЗ об иностранных инвестициях в РФ

ФЗ о правовом положении иностранных граждан в РФ

8. Значение судебной практики в регулировании общественных отношений, осложнённых иностранным элементом.

По лекциям.

Судебная практика – обобщение судебной деятельности, выдержки, взгляды судей на рассмотрение того или иного вопроса.

Судебный прецедент является судебным решением, вынесенным по какому-либо делу, обязательное для всех судов при рассмотрении дел аналогичного характера.

В РФ судебная практика и прецедентде юре не являются источником права, но подлежат применению в случае указания на это коллизионной нормы.

Судебная практика играет большое практическое значение при рассмотрении споров в российских судах.

Более того, применяя иностранное право, российские суды должны не только применять норму иностранного законодательства, но и применять ее в совокупности с судебной практикой и доктриной этой страны.

Доктрина МЧП не является источником права, но широко применяется в силу пробельности законодательства.

Богуславский говорит о роли ПП ВАС РФ, ПП ВС РФ, ПП КС РФ. Особенно подчеркивает значимость ПП ВАС РФ и его информационных писем. (стр. 80-82)

9. Обычай как источник МЧП.

По лекциям.

Правовой обычай – всеобщая практика, которая получила юридическую силу.

Международный обычай определяется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

Российские обычаи, содержащие материальные правила, складывающиеся в практике отношения, осложненные иностранным элементом, являются обычными нормами МЧП.

На основании ст. 5 ГК РФ можно говорить о признании обычаев вспомогательными источниками права

Условия применения:

1. обусловлено договорами сторон,

2. к обычаям отсылает норма права,

3. основано на МД,

4. в норме права не содержатся необходимых указаний, а обращает к обычаю вытекает из характера условий, относящихся к спору.

Виды:

1. Правовой обычай – имеет юр.силу

2. Обыкновения –не имеют юридической силы.

Шмелева говорила, что правовой обычай и обыкновения по своей сути равны.

Из интернета.

Сложность природы международного обычая состоит в том, что его следует отличать от обыкновения, под которым понимается определенный порядок деловых отношений, который находит свое отражение в отдельном пункте договора, либо иной сделки, зачастую к ним относят нормы международной вежливости, обыкновения не являются источником международного частного права.

Документами, подтверждающими существование обычая, могут служить: решения международных судебных и арбитражных органов, резолюции международных организаций и т. д.

10. Унификация норм МЧП.

По лекциям.

Унификация – сотрудничество государств, направленное на создание, изменение или прекращение одинаковых (единообразных) правовых норм.

Стадии:

1. Создание комплекса соответствующих правовых норм в форме МД. Государства берут на себя международно-правовые обязательства обеспечивать их применение.

2. Восприятие международно-правовых норм национальным правом.

Виды:

А. не знаю по какому основанию:

1. Коллизионно-правовая,

2. материально-правовая,

3. смешанная;

Б. не знаю по какому основанию:

1. универсальная,

2. региональная.

Гармонизация – процесс, направленный на сближение права разных государств. Государство делает сове право аналогичным МП само внутри себя.

Гармонизация не связана с принятием на себя международно-правовых обязательств.

Гармонизация делится:

А.

1. стихийная,

2. целенаправленная.

Б.

1. Односторонняя – только одно государство меняет законодательство.

2. взаимная.

Международные организации, активно содействующие унификации:

1. Юнситрал – комиссия ООН по праву международной торговли,

2. Унидруа – международный институт по унификации частного права.

3. Гаагская конференция по МЧП.

4. Межпарламентская ассамблея государств-участников СНГ.

В процессе унификации играет роль межд. Торговая палата.

11. Понятие иструктура коллизионной нормы. Виды коллизионных норм.

По лекциям.

Коллизионная норма – это норма, определяющая право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом.

Особенности КН:

1. КН сама по себе не дает ответ, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает на компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон, т.е. право какого государства должно применяться.

2. КН является нормой отсылочной, поэтому применяется только вместе с теми частноправовыми нормами, к которым отсылает.

Структура нормы МЧП:

1. Объем – указывает на вид правоотношения

2. Привязка – на применимое право

Виды КН:

1. по форме Коллизионные привязки различают:

1. односторонние КН - норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащей применению. В нашем случае- «в соответствии с законодательством РФ»

2. Двусторонняя КН – это такая норма, привязка которой не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип, правило), используя которой можно выбрать право.Поэтому привязка двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

2. по форме выражения воли законодателя:

1. - императивные – применяется только это право,

2. - диспозитивные – «стороны могут выбрать применимое право»,

3. – альтернативные:

• Простая альтернативная КН – в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена (обычно они соединяются союзом «или»).

• Сложная альтернативная КН – в ней альтернативные привязки соединены м/д собой.

3. в зависимости от способа создания КН делятся на:

1. – национальные - созданные в рамках национального права отдельными государствами самостоятельно.

2. Унифицированные (м/н) КН – созданные международно-правовым путем.

4. По принципам регулирования – я не уверена в правильности основания!:

1. Гибкие – в норма есть фраза «наиболее тесно связана»

2. Жесткие – нет такой формулировки.

5.по числу привязок:

1. Однозначные- в норме ода привязка

2. Кумулятивные – несколькоо привязок в одной норме.

Богуславский стр. 110

12. Основные формулы прикрепления и сферы их применения.

По лекциям.

Формулы прикрепления – наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм.

1. личный закон ФЛ

Разновидностями являются закон гражданства лица и закон места жительства лица. Применяются при регулировании отношений с участием граждан.

2.личный закон ЮЛ:

через страну, где оно зарегистрированно

через страну, где находится основной орган управления

через страну – основное методеятельсноти

там, где есть тот, кому принадлежит основной пакте акций

определяет правовой статус ЮЛ.

3. Закон места нахождения вещи

Применяется в отношении права собственности и иных вещных прав в области наследия.

4. Закон места совершения акта

Применяется в различных вариантах при определении формы договора, формы и сроков действия доверенности в области наследования и т.д.

5. Закон места исполнения договора

Применяется в области обязательственного права в законодательстве ряда стран.

6. Закон страны места выполнения работ

Применяется в законодательстве ряда стран в области трудовых отношения.

7. Закон места совершения правонарушения (места причинения вреда)

Применяется в отношении обязательств вследствие причинения вреда.

8. Закон места заключения брака

Применяется в законодательстве ряда стран, регулирует семейные отношения.

9. Закон флага

Применяется в области торгового мореплавания.

10. Закон, регулирующий существо отношения

Применяется в ряде стран в основном в области обязательственного права.

11. Закон, с которым правоотношение наиболее тесно связано.

Гибкая КН

12. Закон страны суда, разрешающего спор

Применяются в области гражданского процесса, суд по вопросам гражданского процессуального характера применяет свое право.

13. Закон, избранный лицом, совершившим сделку

Этот Кпринцип означает применение к правоотношениям того правопорядка, который был избран странами-участниками данного гражданского правоотношения.

13. Квалификация юридических понятий при определении права, подлежащего применению. Толкование коллизионных норм.

По лекциям.

Чтобы применять коллизионную норму необходимо:

1. уяснить, т.е. раскрыть содержание этих юридических понятий.

2. соотнести их с фактическими обстоятельствами, при которых эта норма должна быть применена с тем, чтобы убедится, что фактические обстоятельства соответствуют объему и привязке КН.

Иначе говоря, необходимо дать толкование КН в неразрывной связи с фактическими обстоятельствами, при которых она должна быть применена или дать юридическую квалификацию.

Право разных государств по-разному регулирует одинаковые отношения, а значит дает одним и тем же фактическим обстоятельствам разную правовую окраску, разную правовую квалификацию, что порождает конфликт квалификаций.

Способы квалификации:

1. по закону суда,

2. по системе права того государства, к которому отсылает КН

3. по принципу автономной квалификации

В соответствии с п. 1 ст.1187 ГК РФ, такая квалификация (толкование юридических понятий) производится по российскому праву, если иное не предусмотрено законом.

В большинстве стран так же.

В соответствии с п. 2 ст. 1187 ГК РФ при квалификации юридических понятий может быть применено иностранное право, если:

1. юридические понятия, требующие квалификации, не известны российскому праву,

2. либо известно в ином словесном значении,

3. либо с другим содержанием, и не может быть определены посредством толкования в соответствии с российским правом.

14. Оговорка о публичном порядке.

По лекциям.

Национальное право, допуская применение права другого государства на своей территории, устанавливает порядок и пределы его применения.

В этих целях в МЧП выработан особый институт – оговорка о публичном порядке.

Ее можно определить следующим образом: избранный на основе отечественной КН иностранное право не применяется и субъективные права, возникающиена его основе не признаются, если такое применение или такое признание противоречат публичному порядку данного государства.

Современная юриспруденция постоянно принимает попытки определить категорию «публичный порядок» путем перечисления норм, имеющих сверхимперативный характер: национальные права и составляют основу его правопорядка, а именно:

1. основополагающий фундаментальный принцип национального публичного права

2. общепризнанные нормы и принципы морали и справедливости, на которые опирается национальный правопорядок

3. законные права и интересы ФЛ и ЮЛ, общества и государственная защита которых- основная задача правовой системы страны и т.д.

4. общепризнанные принципы и нормы МП.

в РФ иностранная норма не применяется только если последствия применения этой нормы станет нарушение публичного порядка.

Неправомерным также будет отказ от применения иностранного праватолько на том основании, что в соответствующем гос-ве принципиально иной политический, экономический или правовой строй.

Российское законодательство решает вопрос замещения так: в случае отказа применения нормы иностранного права со ссылкой на публичный характер, при необходимости применяется соответствующая норма российского права.

В любой правовой системе есть особый круг императивных норм, которые не являются частью публичного порядка, но должны применяться всегда, даже если национальное коллизионное право отсылает к иностранной правовой системе.

В РФ применение иностранного права ограничивает только сверхимперативные нормы (непосредственно применяемые императивные нормы)

К таким нормам относятся:

1. императивные нормы, в которых непосредственно указано обязательность их применения

2. нормы, имеющие особое значение для обеспечения прав и охраняемых законных интересов участников гражданского оборота

В отечественном праве закреплена и необходимость учета императивных норм иностранного права, т.е. при применении права других государств российский суд может принимать во внимание во внимание императивные нормы права другого иностранного государства, с которым отношения наиболее тесно взаимосвязаны – эта норма носит диспозитивный характер.

15. Непосредственно применимые императивные нормы.

Богуславский стр.128-131

В МЧП применение к соответвующим отношениям иснотранного права в силу отсылки к нему коллизионных норм или же на основании выбора права сторонами в договоре ограничиваеся также в силу действия имепративных норм.

Сущесвтуютобьычные императивные и сверхимперативныеноормы.

Сверхмперативные нормы полежат применению к праооотношению независимо от того, какое право признано регулировать отношени сторон.

16. Национальный режим и режим наибольшего благоприятствования.

Из лекций.

Правовой режим – совокупность прав и обязанностей иностранных ФЛ и ЮЛ.

Виды правовых режимов:

1. национальный режим,

2. режим наибольшего благоприятствования

3. специальный режим.

Национальный режим предоставляется иностранным ФЛ и ЮЛ таких же прав и обязанностей, какие имеют собственные граждане и ЮЛ. Устанавливаются национальным законодательством.

Режим наибольшего благоприятствования предоставляется иностранным ФЛ и ЮЛ такого режима, который предоставляется или будет предоставляться ФЛ и ЮЛ 3 страны.Напримеролежение иностранцев в РФбудет одинаково для граждан Казахстана и Белоруссии.

Специальный режим – представляется одними государствами, другим государствам или в рамках определенной группы государств льгот в сфере торгово-экономического сотрудничества.

БОгуславский стр. 94-97

Национальный режим – приравнивание иностранных граждан, лиц без гражданства и иностр.юр.лиц в том, что касается прав и обязанностей, к отечественным гражданам и юр.лицам. этот принцип м.б. установлен в национальном законодательстве и (или) в межд.договорах. иностранцы ставятся в равное положение с отечественными гражданами.

В РФ это закреплено в ч. 3 ст. 62 КРФ: иностр.гр. и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ кроме случаев, устанволенных ФЗ и МД РФ.

Это же дублируется в ФЗ о правовом положении иностр.гражд. в РФ.

Режим наибольшего благоприятствования ставит иностранных граждан в равное положение между собой. М.б. предусмотрен только в МД.