Файл: Адвокат навыки профессионального мастерства под редакцией Л. А. Воскобитовой, И. Н. Лукьяновой, Л. П. Михайловой.docx
ВУЗ: Не указан
Категория: Не указан
Дисциплина: Не указана
Добавлен: 08.11.2023
Просмотров: 550
Скачиваний: 1
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
Позиционный анализ дела позволяет определить и сформулировать те фактические обстоятельства дела, которые должна будет заявить и отстаивать в суде сторона. Чтобы эти обстоятельства были правильно восприняты судом и особенно присяжными, они должны быть изложены в виде короткого, но четкого и ясного рассказа о том, что и как произошло. История должна способствовать формированию того образа действительности, который в судебном следствии сторона будет подтверждать доказательствами. История должна охватывать все юридически значимые обстоятельства и содержать ответы на пять вопросов: когда, где, кто, что, как совершил? Иногда юридическое значение приобретают еще и вопросы: зачем и почему? - и тогда ответы на них также должны входить в содержание "истории".
Например, история обвинения в убийстве могла бы быть сформулирована обвинением так:
"7 ноября 2002 г. между 21.00 и 24.00 в доме 32 по ул. Зеленой в д. Скрылово Энской области, где проживал Адамов, в процессе совместного распития спиртных напитков между Масловым и Адамовым произошла ссора, перешедшая в драку. Маслов нанес Адамову несколько ударов поленом по груди, спине, ногам. Адамов схватил лежащий здесь же топор и нанес Маслову по голове и телу не менее 16 ударов обухом, рубящей и плоской частью топора, в результате чего наступила смерть Маслова".
История защиты, основанная на материалах дела и целях защитника по этому делу, могла быть сформулирована несколько иначе:
"7 ноября 2002 г. между 21.00 и 24.00 в доме 32 по ул. Зеленой в д. Скрылово Энской обл. Адамов и пришедший к нему в гости Маслов распивали спиртные напитки. После того как Адамов, будучи изрядно пьян, отправился спать, Маслов попытался завладеть деньгами Адамова, спрятанными под печкой. Увидев это, Адамов закричал на Маслова и пошел к нему. Маслов схватил полено и несколько раз ударил Адамова по груди, спине, ногам. Опасаясь за свою жизнь, понимая, что Маслов моложе и сильнее его, Адамов схватил стоявший у печки топор и начал наносить Маслову беспорядочные удары по различным частям тела и обухом, и лезвием, и плоской частью топора, пока Маслов не перестал шевелиться, в результате чего наступила смерть Маслова" <*>.
--------------------------------
<*> Здесь использована фабула учебного уголовного дела, разработанная О.В. Сперанским.
История, в которой выражена фактическая сторона позиции по делу, должна быть короткой, ее не нужно насыщать деталями, обстоятельствами, имеющими второстепенное значение. В нее включаются только те ключевые факты
, от которых зависит судьба дела, и та фактическая позиция, которую сторона намерена отстаивать в суде.
Определение позиции предполагает и профессиональную, грамотную правовую оценку изложенных обстоятельств, а также определение, какого правового решения намерена добиваться сторона в судебном разбирательстве. По уголовному делу это могут быть не только предложения об изменении квалификации деяния, но и требование об изменении объема обвинения или о прекращении дела либо заявление о непричастности лица к совершенному преступлению и требование оправдания. Правовая оценка и правовые требования стороны в последующем красной нитью будут проходить через все процессуальные действия по реализации позиции.
Определение позиции включает и использование результатов анализа доказательств: определение круга доказательств, которыми можно будет подтвердить выработанную позицию, выбор тактики их предъявления и исследования.
Исходя из доказательственной силы и правовых характеристик каждого доказательства, в процессе выработки позиции полезно мысленно разложить их в две корзины. В первую корзину следует сложить доказательства, подтверждающие позицию, продумывая при этом, как использовать каждое из них. Известно, что доказательство "бьет в цель" только тогда, когда оно предъявляется своевременно и целенаправленно. Если сторона не уверена в том, какую информацию даст тот или иной источник (новый свидетель, заключение эксперта и т.п.), лучше его не использовать. Если свидетелю задается вопрос, то спрашивающий должен четко представлять, зачем он задан и будет ли получен ответ, необходимый для его позиции.
Поскольку доказательства должны будут представляться последовательно, чтобы каждое новое укрепляло и развивало позиционный тезис стороны, необходима определенная систематизация доказательств (хронологическая, поэпизодная и т.п.). Не менее важен и тактический расчет: в какой момент предъявленное доказательство, заданный вопрос или полученный на него ответ окажутся наиболее эффективными.
Во вторую корзину необходимо сложить доказательства, ослабляющие позицию. Их ни в коем случае нельзя оставить без внимания или упустить из виду. Что делать с этими доказательствами? Лучше всего их опровергнуть, т.е. предъявить контрдоказательство, например алиби. Увы, такая возможность далеко не всегда появляется в процессе. Если не удается опровергнуть, можно попытаться нейтрализовать подобные доказательства. Например, ставя уточняющие вопросы, можно добиться от свидетеля слов: "не помню", "не уверен", "может быть" и т.п. После таких заявлений можно ставить под сомнение весь рассказ свидетеля или отдельные его утверждения.
Когда не удается нейтрализовать доказательства, ослабляющие позицию, можно прибегнуть к их интерпретации, придавая информации нужный вам смысл и значение. Например, сведения о нетрезвом состоянии обвиняемого в момент совершения преступления можно интерпретировать как испорченность этого человека, аморальность, а можно представить как состояние, которое помешало ему правильно оценить обстановку и адекватно реагировать на нее. В свете последней интерпретации и преступление можно представить скорее как нелепость, чем предумышленное деяние.
В некоторых случаях доказательства, ослабляющие позицию, можно просто умалчивать, переводя внимание суда на иные, нужные обстоятельства и подтверждающие их доказательства. К такому приему нередко прибегают прокуроры, когда защитник в обычном процессе ставит вопрос о недопустимости доказательства. Отсутствие в УПК РФ процедуры разрешения подобного вопроса при рассмотрении дела в обычном порядке в судебном разбирательстве нередко позволяет обвинению, а иногда и суду, обходить ходатайства защиты молчанием.
Ходатайство заносится в протокол судебного заседания, а сам вопрос о недопустимости остается не решенным до вынесения приговора, и фактически в совещательной комнате недопустимое доказательство анализируется наряду со всей совокупностью доказательств. Это еще раз показывает, что ходатайства о недопустимости доказательств целесообразно всегда заявлять в письменной форме с приведением всех необходимых аргументов и мотивов.
Таким образом, при составлении позиции стороны должны указать доказательства, подтверждающие позицию, и определить тактически обоснованный порядок их исследования.
6. Согласование отдельных составляющих позиции
Фактические обстоятельства, включенные в историю дела, должны соответствовать имеющимся в деле доказательствам. Если у стороны есть иная доказательственная информация, не получившая отражения в деле, она должна быть введена в процесс путем заявления ходатайств о вызове дополнительных свидетелей, производстве дополнительной или повторной экспертизы, приобщении к материалам дела документов или предметов для исследования всего этого в судебном следствии, к чему необходимо подготовиться еще при составлении позиции.
Выдвигая свою историю, сторона защиты в некоторых делах может, не представляя новых доказательств, строить свою позицию на противоречиях, пробелах в доказательствах, собранных обвинением. Пробелы могут быть созданы и за счет исключения недопустимых доказательств.
Согласование "истории" происходит не только в момент составления позиции, но и в последующем при участии в исследовании доказательств уже в ходе судебного следствия. Из каждого доказательства может быть извлечен лишь фрагмент общей фактической информации по делу. И только вся совокупность доказательств позволяет, как из мозаики, складывать картинку события преступления. Благодаря этому достигается и обеспечивается визуализация той истории, которую заявила сторона. Особое значение в суде приобретает последовательность представления доказательств, связность представляемой информации, ее цельность.
Например, свободный рассказ свидетеля об обстоятельствах дела дает лучшее представление о происходившем, чем короткие, разрозненные ответы на вопросы об отдельных деталях или фрагментах события. Рассказ свидетеля может быть тут же подтвержден оглашением соответствующих протоколов следственных действий (осмотра места происшествия, опознания, эксперимента), заключением эксперта и т.п., позволяющим согласовать историю с совокупностью предъявляемых доказательств.
Не менее важно согласовывать свою историю и с той конкретной правовой целью, которую ставит перед собой сторона.
Например, приведенное выше учебное дело Адамова позволяет обсуждать различные цели защиты. Можно ставить вопрос об исключении из обвинения вменявшегося Адамову квалифицирующего признака "особой жестокости" и требовать переквалификации на ч. 1 ст. 105 УК РФ. И тогда потребуется согласование с одним набором юридически значимых фактов. Можно говорить о превышении пределов необходимой обороны, следовательно, приводить соответствующие этой цели иные обстоятельства дела. Наконец, можно ставить вопрос о необходимой обороне, что потребует своего набора фактических обстоятельств. При этом основные факты события остаются неизменными, но детали могут принципиально менять правовую сущность данного события.
7. Тест на реальность и работа с контраргументами
Полезно и целесообразно согласовать предлагаемую историю с позицией другой стороны, а иногда и других участников. Но в этом случае согласовать не значит соглашаться, принимать эти позиции. Позиция стороны всегда будет отличаться, но не учитывать иные позиции по делу, игнорировать их нельзя, как нельзя игнорировать аргументы противника, не считаться с убедительностью доводов, которые он приводит.
Соотнесение своей позиции с позицией противника - это своеобразный "тест на реальность": насколько реальной является предлагаемая вами "история". Воспринимается ли она с позиции здравого смысла, не выглядит ли она фантастично.
Например, подозреваемый, допрошенный без защитника, дал признательные показания и рассказал не только о том, как он совершил кражу, но и где спрятал похищенные вещи. В суде он решил изменить показания и утверждать свою непричастность к краже. В ходе расследования еще до изменения им показаний, по его показаниям в указанном им месте был проведен обыск и найдены вещи, которые позже опознал потерпевший. Отказ от признательных показаний может повлечь признание недопустимым протокола допроса подозреваемого, но будет ли убедительным его утверждение о непричастности к краже? Как он сможет убедительно и правдоподобно объяснить, откуда ему известно, где были спрятаны похищенные вещи, как он узнал, что это вещи именно этого потерпевшего и пр. Позиция о непричастности такого подозреваемого к краже может не выдержать теста на реальность, если сторона защиты не предъявит разумных объяснений и убедительных доказательств, объясняющих это несоответствие.
Еще один аспект "теста на реальность" предполагает проверку своей позиции возможными контраргументами. При выработке позиции целесообразно продумать и спрогнозировать, какие вопросы, возражения, опровержения может вызвать позиция у процессуального противника. Будет полезным заранее продумать и ответы на эти контраргументы, учесть их при определении порядка исследования доказательств, определении тактики их представления и исследования.
8. Реализация позиции
Позиция по делу должна быть реализована в судебном заседании. Что значит "реализовать позицию по делу"? Во-первых, ее необходимо заявить, т.е. четко сформулировать и огласить в начале судебного следствия. Во-вторых, после заявления позиции она должна быть доказана в ходе судебного следствия. В-третьих, позиция должна быть закреплена в судебных прениях, когда стороны могут подвести итог судебному разбирательству и, основываясь на его материалах, сформулировать окончательный вариант своей истории дела, обосновать ее анализом исследованных доказательств и завершить предложением о решении дела в соответствии со своими целями. Наконец, в-четвертых, позиция по делу может быть изложена и обоснована письменно в предусмотренных законом случаях, например согласно ч. 7 ст. 292 УПК РФ по окончании прений, но до удаления суда в совещательную комнату.
Даже если суд первой инстанции не согласился с позицией той или иной стороны, для нее еще не все потеряно, поскольку остаются процессуальные возможности обжалования приговора. Правильно выбранная, четко сформулированная, убедительно доказанная и обоснованно изложенная позиция рано или поздно все равно приведет к успеху.