Добавлен: 23.11.2023
Просмотров: 2733
Скачиваний: 45
ВНИМАНИЕ! Если данный файл нарушает Ваши авторские права, то обязательно сообщите нам.
5. Второй период развития романо-германской правовой семьи хронологически определяется с XIII по XVIII в. Он ассоциируется с эпохой Возрождения. Обращение к культурному наследию Античности, правовой системе Древнего Рима способствовало развитию правовой культуры общества. Рене Давид отмечает, что «новое общество вновь осознало необходимость права». Оно начало понимать, что достичь порядка в обществе и обеспечить его безопасность можно только благодаря праву6. Особенностью данного периода стало разграничение общества религиозного и общества светского. Все больше было тех, кто считал, что построить достойное и сильное государство можно только на основе права и справедливости. Достичь этого можно, отказавшись от царившего веками произвола, от обращения в решении дел к сверхъестественным силам и заменив монархическую форму правления на республиканскую.Третий период в развитии системы романо-германского права начался в XVIII веке и продолжается в настоящее время. Большое влияние на становление системы оказала школа естественного права, в связи с этим в европейских странах начало усиленно развиваться законодательство, происходила кодификация законов. Исторические события, а именно, отмена феодальных правовых институтов вследствие победы в Европе буржуазных революций, оказали существенное влияние на представление общества о праве. Закон превратился из второстепенного в основной источник романо-германского права. Глава государства (суверен), которая ранее не могла отменить или изменить право, наделялась правотворческими функциями. Если ранее суверен обладал полномочиями вмешиваться в дела, связанные с отправлением правосудия, мог сам создавать суды и устанавливать регламенты или процедуры их деятельности, то в настоящее время, как известно, главы государств данной правовой семьи не наделены подобными полномочиями. Рене Давид в своем труде указывает еще одну особенность развития романо-германской правовой системы данного периода: в Европе «впервые возник интерес к позитивному праву», стало допускаться, что «суверен может создавать право и пересматривать его в целом». Теоретически считалось, что данное полномочие необходимо главе государства только «для закрепления принципов естественного права», на практике же оказывалось так, что оно использовалось для изменения основ государственного и общественного строя, при этом «естественные права» отходили на задний план7. Особое внимание уделялось кодификации. Она позволила упорядочить действующее законодательство; избавила от устаревших, но укоренившихся норм; способствовала преодолению дробности права, разрыва между правовой теорией и практикой; закрепила обычаи в правовые нормы. Систематизация законодательных актов была проведена во многих европейских странах, в результате чего там появились кодексы. Например, во Франции (1804г.), в Швейцарии (1881-1907гг.), в Германии (1896г.) сначала были приняты гражданские кодексы, а затем – уголовные, уголовно-процессуальные, административные, гражданско-процессуальные и другие аналогичные им нормативно-правовые акты. Считается, что именно кодификация символизировала собой окончательное завершение процесса формирования системы романо-германского права как целостного явления. Особенно значительной была при этом роль французской кодификации. Гражданский кодекс (Code Civil), известный как Кодекс Наполеона (1804г.), сыграл большую роль в процессе утверждения принципов романо-германского права не только в европейских странах, но и за пределами этого континента
8. В настоящее время кодексы, наряду с другими нормативно-правовыми актами выступают в романо-германской правовой семье в качестве ведущих источников права.Профессор М. Н. Марченко подчеркивает еще одну особенность развития романо-германской правовой семьи: она не является результатом расширения и усиления королевской или любой иной власти, следствием их централизации, в отличие от англосаксонской семьи права. Исследуемая правовая система, напротив, укрепляется тогда, когда идея объединения европейских стран в единое целое казалась несбыточной. Романо-германская правовая семья изначально развивалась безотносительно тенденций усиления централизации власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Её фундаментом служила только общность культуры и традиций западноевропейских стран9.В настоящее время романо-германская правовая семья включает в себя право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В Афро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.Итак, романо-германская правовая семья является наиболее древней, наиболее распространенной и влиятельной в современном мире по сравнению с англосаксонской семьей, что признают английские и американские авторы. § 2. Структура права романо-германской правовой семьи. Несмотря на огромное количество стран, входящих в романо-германскую правовую систему, их структуры права в общем и целом охвачены единой схемой. Профессор А. Х. Саидов отмечает, что структура романо-германской правовой системы характеризуется дуализмом, то есть все существующие в ней нормы объединяются в две группы: публичное право и частное право10. Это деление возникло еще во времена существования Римской империи и стало классическим. Существует несколько критериев выделения публичного права, одним из которых является общий, то есть общегосударственный интерес, когда происходит выполнение общезначимых целей и задач. В область регулирования публичного права входят субординационные, основанные на власти и подчинении отношения. Как правило, эти отношения основаны на механизме принуждения, в них доминируют императивные нормы, которые практически не могут подвергаться изменениям субъектами правоотношений. К публичному праву относятся такие отрасли, как конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли. Это такие отрасли, которые включают в себя отношения «вертикального» типа.
К частному праву относят отрасли, выражающие, как правило, частный интерес, при котором происходит реализация целей отдельных субъектов права (личности, гражданина, организации). Однако в область частного права могут входить и интересы публично-правовых образований. Например, при разрешении спора между субъектами, государством и гражданином, субъектом и гражданином. Частное право включает в себя отношения «горизонтального» типа, между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, которые действуют лишь в той части, в которой они не подвержены изменениям со стороны субъектов правоотношений. В сферу частного права входит гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.Стоит отметить, что специфические черты романо-германской правовой семьи наиболее четко прослеживаются через частное право, в сфере публичного права ее специфика проявляется менее заметно. Частное (гражданское) право выступает основой правовой системы стран романо-германской правовой семьи. Это является причиной того, что юристы стран англосаксонской правовой системы называют страны романо-германской правовой семьи странами цивильного (гражданского) права.Другая специфическая черта, проявляющаяся в структуре романо-германского права, это деление норм и их последующее отнесение к определенной конкретной отрасли и правовому институту. Деление проходит с учетом предмета регулирования данных норм и метода их воздействия на субъектов правоотношений. Кроме того, большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих характера кодификации.Таким образом, делаем вывод, что структура романо-германского права формирует единую систему, несмотря на специфические особенности присущие правовым системам стран, входящих в исследуемую правовую семью.§ 3. Источники романо-германского права.Особым и наиболее важным критерием при классификации правовых систем, на наш взгляд, являются источники права. Система источников права каждой правовой семьи, прежде всего, определяется своеобразным историческим развитием. Особенности исторического развития, система источников права определяют образ юридического мышления. Характерным, например, для романо-германского юриста является склонность к понятийной абстракции, к более полной систематизации всех правовых областей и к дедуктивно-логическому рассмотрению логических связей. В то время как английский юрист больше опирается на свой собственный юридический опыт.
Систематизировать источники романо-германского права очень сложно, так как правовые системы, составляющие эту семью многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические черты. Однако исследователям удалось составить единое представление об источниках романо-германского права, исходя из общих признаков и черт, свойственных источникам права всех входящих в романо-германскую правовую семью национальных правовых систем, и сопоставляя их с источниками других правовых семей.Источники романо-германского права в зависимости от комплекса критериев, включающих в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень их распространенности среди других источников права подразделяют на первичные и вторичные. Первичные источники во всех странах романо-германского права составляют нормативные акты и обычаи с "несомненным преобладанием первых над вторыми". Вторичные источники права необходимы лишь в тот момент, когда первичные отсутствуют, не полны или не ясны. Эти источники не выступают в качестве юридической базы, поэтому их использование в процессе принятия судебных решений не обязательно. К вторичным источникам романо-германского права относят судебные прецеденты и научные труды известных ученых-юристов (доктрины) и другие неформальные источники права11.
Закон имеет разнообразные формы внутреннего строения и внешнего проявления. Это такие акты, исходящие от высших законодательных органов стран романо-германского права, как конституционные законы, кодексы, обычные или текущие законы, законы, принимаемые в порядке осуществления делегированных законодательных функций, и другие. Законы любой страны, входящей в романо-германскую правовую семью, имеют общие принципы построения их иерархии. Основу иерархии нормативных актов как источников права романо-германской правовой семьи составляет классическая пирамида — 1) конституция; 2) закон; 3) акт исполнительной власти. Большинство стран, входящих в романо-германскую правовую семью, подчиняются следующим правилам: 1) с помощью норм, содержащихся в актах меньшей юридической силы, нельзя изменить или отменить нормы, содержащиеся в вышестоящих актах; 2) наоборот, нормы актов, имеющих большую юридическую силу, могут изменяться или отменяться с помощью нижестоящих актов; 3) приоритет норм, содержащихся в одинаковых актах, зависит от времени издания этих актов. С помощью норм, содержащихся в более поздних по времени издания актах, могут отменяться или изменяться нормы, составляющие содержание более ранних законодательных актов13. Итак, на верхней ступени в иерархии стоят конституции или конституционные законы. Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается особый авторитет. Однако в некоторых странах этот авторитет носит, прежде всего, политический характер: конституционные положения принимаются или изменяются в особом порядке, но с точки зрения права они имеют авторитет обычных законов. Напротив, в других странах конституционные положения имеют особый авторитет, который выражается в установлении контроля над конституционностью других законов. Со значением конституционных законов можно сравнить роль международных конвенций или договоров. Однако в некоторых странах романо-германской правовой семьи существует спор, что имеет большую силу: нормы международного права или нормы конституции государства. Так, в некоторых конституциях (например, Франции, Нидерландов) закреплен принцип, согласно которому международные договоры имеют силу, превышающую силу внутренних законов. Данный принцип закреплен и в Конституции Российской Федерации (далее РФ): согласно статье пятнадцатой пункту четвертому «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора»
8. В настоящее время кодексы, наряду с другими нормативно-правовыми актами выступают в романо-германской правовой семье в качестве ведущих источников права.Профессор М. Н. Марченко подчеркивает еще одну особенность развития романо-германской правовой семьи: она не является результатом расширения и усиления королевской или любой иной власти, следствием их централизации, в отличие от англосаксонской семьи права. Исследуемая правовая система, напротив, укрепляется тогда, когда идея объединения европейских стран в единое целое казалась несбыточной. Романо-германская правовая семья изначально развивалась безотносительно тенденций усиления централизации власти и осуществления каких бы то ни было политических целей. Её фундаментом служила только общность культуры и традиций западноевропейских стран9.В настоящее время романо-германская правовая семья включает в себя право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки (бывших колоний Испании, Португалии и Франции), право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран. Правовые системы многих африканских государств, а также стран Ближнего и Среднего Востока тяготеют к романо-германскому праву. В Афро-Азиатском регионе романо-германское право вступает в сложное взаимодействие с мусульманским и обычным правом.Итак, романо-германская правовая семья является наиболее древней, наиболее распространенной и влиятельной в современном мире по сравнению с англосаксонской семьей, что признают английские и американские авторы. § 2. Структура права романо-германской правовой семьи. Несмотря на огромное количество стран, входящих в романо-германскую правовую систему, их структуры права в общем и целом охвачены единой схемой. Профессор А. Х. Саидов отмечает, что структура романо-германской правовой системы характеризуется дуализмом, то есть все существующие в ней нормы объединяются в две группы: публичное право и частное право10. Это деление возникло еще во времена существования Римской империи и стало классическим. Существует несколько критериев выделения публичного права, одним из которых является общий, то есть общегосударственный интерес, когда происходит выполнение общезначимых целей и задач. В область регулирования публичного права входят субординационные, основанные на власти и подчинении отношения. Как правило, эти отношения основаны на механизме принуждения, в них доминируют императивные нормы, которые практически не могут подвергаться изменениям субъектами правоотношений. К публичному праву относятся такие отрасли, как конституционное, уголовное, административное, финансовое, международное публичное право, процессуальные отрасли. Это такие отрасли, которые включают в себя отношения «вертикального» типа.
К частному праву относят отрасли, выражающие, как правило, частный интерес, при котором происходит реализация целей отдельных субъектов права (личности, гражданина, организации). Однако в область частного права могут входить и интересы публично-правовых образований. Например, при разрешении спора между субъектами, государством и гражданином, субъектом и гражданином. Частное право включает в себя отношения «горизонтального» типа, между равноправными независимыми субъектами. Здесь преобладают диспозитивные нормы, которые действуют лишь в той части, в которой они не подвержены изменениям со стороны субъектов правоотношений. В сферу частного права входит гражданское, семейное, торговое, международное частное право, отдельные институты трудового права и некоторые другие.Стоит отметить, что специфические черты романо-германской правовой семьи наиболее четко прослеживаются через частное право, в сфере публичного права ее специфика проявляется менее заметно. Частное (гражданское) право выступает основой правовой системы стран романо-германской правовой семьи. Это является причиной того, что юристы стран англосаксонской правовой системы называют страны романо-германской правовой семьи странами цивильного (гражданского) права.Другая специфическая черта, проявляющаяся в структуре романо-германского права, это деление норм и их последующее отнесение к определенной конкретной отрасли и правовому институту. Деление проходит с учетом предмета регулирования данных норм и метода их воздействия на субъектов правоотношений. Кроме того, большая часть частного права кодифицирована, тогда как публичное право состоит в основном из конституционных и иных законов, не носящих характера кодификации.Таким образом, делаем вывод, что структура романо-германского права формирует единую систему, несмотря на специфические особенности присущие правовым системам стран, входящих в исследуемую правовую семью.§ 3. Источники романо-германского права.Особым и наиболее важным критерием при классификации правовых систем, на наш взгляд, являются источники права. Система источников права каждой правовой семьи, прежде всего, определяется своеобразным историческим развитием. Особенности исторического развития, система источников права определяют образ юридического мышления. Характерным, например, для романо-германского юриста является склонность к понятийной абстракции, к более полной систематизации всех правовых областей и к дедуктивно-логическому рассмотрению логических связей. В то время как английский юрист больше опирается на свой собственный юридический опыт.
Систематизировать источники романо-германского права очень сложно, так как правовые системы, составляющие эту семью многочисленны, и каждая из них имеет свои специфические черты. Однако исследователям удалось составить единое представление об источниках романо-германского права, исходя из общих признаков и черт, свойственных источникам права всех входящих в романо-германскую правовую семью национальных правовых систем, и сопоставляя их с источниками других правовых семей.Источники романо-германского права в зависимости от комплекса критериев, включающих в себя их юридическую силу, социальную значимость и степень их распространенности среди других источников права подразделяют на первичные и вторичные. Первичные источники во всех странах романо-германского права составляют нормативные акты и обычаи с "несомненным преобладанием первых над вторыми". Вторичные источники права необходимы лишь в тот момент, когда первичные отсутствуют, не полны или не ясны. Эти источники не выступают в качестве юридической базы, поэтому их использование в процессе принятия судебных решений не обязательно. К вторичным источникам романо-германского права относят судебные прецеденты и научные труды известных ученых-юристов (доктрины) и другие неформальные источники права11.
-
Нормативный акт.
Закон имеет разнообразные формы внутреннего строения и внешнего проявления. Это такие акты, исходящие от высших законодательных органов стран романо-германского права, как конституционные законы, кодексы, обычные или текущие законы, законы, принимаемые в порядке осуществления делегированных законодательных функций, и другие. Законы любой страны, входящей в романо-германскую правовую семью, имеют общие принципы построения их иерархии. Основу иерархии нормативных актов как источников права романо-германской правовой семьи составляет классическая пирамида — 1) конституция; 2) закон; 3) акт исполнительной власти. Большинство стран, входящих в романо-германскую правовую семью, подчиняются следующим правилам: 1) с помощью норм, содержащихся в актах меньшей юридической силы, нельзя изменить или отменить нормы, содержащиеся в вышестоящих актах; 2) наоборот, нормы актов, имеющих большую юридическую силу, могут изменяться или отменяться с помощью нижестоящих актов; 3) приоритет норм, содержащихся в одинаковых актах, зависит от времени издания этих актов. С помощью норм, содержащихся в более поздних по времени издания актах, могут отменяться или изменяться нормы, составляющие содержание более ранних законодательных актов13. Итак, на верхней ступени в иерархии стоят конституции или конституционные законы. Во всех странах романо-германской правовой семьи есть писаные конституции, за нормами которых признается особый авторитет. Однако в некоторых странах этот авторитет носит, прежде всего, политический характер: конституционные положения принимаются или изменяются в особом порядке, но с точки зрения права они имеют авторитет обычных законов. Напротив, в других странах конституционные положения имеют особый авторитет, который выражается в установлении контроля над конституционностью других законов. Со значением конституционных законов можно сравнить роль международных конвенций или договоров. Однако в некоторых странах романо-германской правовой семьи существует спор, что имеет большую силу: нормы международного права или нормы конституции государства. Так, в некоторых конституциях (например, Франции, Нидерландов) закреплен принцип, согласно которому международные договоры имеют силу, превышающую силу внутренних законов. Данный принцип закреплен и в Конституции Российской Федерации (далее РФ): согласно статье пятнадцатой пункту четвертому «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора»