Файл: Принципы предпринимательского права основные подходы к пониманию принципов права, система, формы закрепления, содержание.docx

Вторым легальным признаком непреодолимой силы является ее непредотвратимость. Данный признак выражается в том, что непредотвратимым является как само природное явление, так и находящиеся в причинной связи с ним последствия.

Правоприменительный орган при квалификации категории непреодолимой силы должен выяснить возможности лица преодолеть неблагоприятные последствия, и лишь в случае доказывания невозможности преодоления конкретных обстоятельств это может признаваться непреодолимой силой, но это будет возможно лишь при отсутствии какой-либо степени виновности со стороны, нарушившей обязательство. Например, над складской постройкой в нарушение техники безопасности не установили громоотвод. Во время грозы склад из-за удара молнии загорелся, и товары, хранящиеся в нем, были уничтожены пожаром. В данной ситуации имеет место вина в форме неосторожности, следовательно, нет обстоятельств непреодолимой силы.

Это подтверждает и судебная практика. По мнению арбитражного суда, не относится к обстоятельствам непреодолимой силы пожар, возникший по причинам, отличным от природных явлений стихийного характера, поскольку не может отвечать признакам чрезвычайности, объективной непредотвратимости и невозможности устранения последствий <5>.

Если последствия, вызванные обстоятельствами непреодолимой силы, были предотвратимы для стороны, то наличие обстоятельств непреодолимой силы в качестве их причины не является основанием для освобождения его от ответственности, поскольку он должен был принимать меры к предотвращению причиненного вреда. И лишь в случае непредотвратимости последствий обстоятельств непреодолимой силы имеются основания для освобождения нарушившей обязательство стороны от ответственности.

Явления, отвечающие признаку непредотвратимости, не должны зависеть от человеческой воли. Экономические отношения, в частности, финансово-экономический кризис, недофинансирование или иные финансовые затруднения, нельзя отнести к обстоятельствам непреодолимой силы ввиду отсутствия такого квалифицирующего признака, как непредотвратимость <6>.

Самый широкий спектр явлений является непредотвратимым в зависимости от уровня развития общества. Например, от оспы, чумы, холеры погибло много людей, и только с введением прививок данные болезни перестали носить массовый характер. Современный метеорологический прогноз дает достаточно достоверный прогноз лишь на недельный срок, при нынешнем уровне научного прогресса прогноз на больший срок не отличается высокой точностью. В будущем, возможно, его вероятность будет выше.

---

Поэтому на определенном уровне общественного, технического развития какое-либо явление обладает признаком непредотвратимости, на другом этапе технологического процесса - является предотвратимым.

Другим признаком, активно обсуждаемым в литературе и нашедшим применение в судебной практике, является признак непредвидимости.

Раскрывая природу признака непредвидимости обстоятельств непреодолимой силы, Е.А. Павлодский приводит пример из арбитражной практики, когда ответчик, нарушивший условия договора, ссылался на наличие непреодолимой силы по причине удара молнии, но ему был дан отказ, так как, как выяснил суд, он не установил специальное громоотводное оборудование [4. С. 71]. Аналогичные примеры имеются и в современной судебной практике. Так, коммунальные службы не выполняли своих обязанностей по содержанию коммунальной инфраструктуры, что вследствие коммунальной аварии причинило вред <7>. В данных случаях была установлена вина лица, нарушившего обязательство, следовательно, ссылки на непреодолимую силу были несостоятельны.

Чрезвычайное явление не может быть отнесено к непреодолимой силе как обстоятельству, исключающему гражданско-правовую ответственность, если обязанное лицо могло предвидеть и избежать его вредоносного влияния. Если данное явление было для субъекта непредвиденным, оно было для него случайным. Следовательно, непреодолимая сила всегда выступает для ответственного лица как случайное обстоятельство

Представляется, что критерий непредвидимости не относится к признакам непреодолимой силы. Данная позиция обусловлена тем, что лицо может быть предупреждено о наступлении событий, которые повлекут невозможность или затруднительность исполнения его обязанностей, но при всей степени своей заботливости и добросовестности не могло повлиять на их исполнение. Например, заведомое уведомление о наступлении землетрясения, цунами, эпизоотии, падения метеорита, скорее всего, не сможет повлиять на исполнение должником своих обязанностей. Лицо заранее предупреждено, предвидит наступление чрезвычайных и непредотвратимых событий, но из-за условий его конкретных хозяйственных возможностей не в состоянии что-либо изменить. Данные обстоятельства, невзирая на критерий предвидимости, все равно будут относиться к непреодолимой силе.

В современных судебных спорах термин "прогнозируемость" используется, как правило, в случаях, если резкое понижение температуры наружного воздуха в зимнее время, а также атмосферные осадки в виде снега (дождя) не относятся к природным явлениям стихийного характера, поскольку являются прогнозируемыми событиями, следовательно, не могут рассматриваться в качестве непреодолимой силы, поскольку не обладают признаками чрезвычайности, исключительности и объективной непредотвратимости

---

Вместе с тем следует оговориться об относительности признака прогнозируемости. Например, имеется прогноз об отрицательной температуре на Урале в зимний период 50 градусов Цельсия или иных экстраординарных показателях температуры, на которые не рассчитаны коммунальные сети, утепление домов и пр. Лица уведомлены о предстоящих природных аномалиях и могут принять меры по предотвращению неблагоприятных последствий. В случае если они могли, но не предотвратили данные последствия, безусловно, имеется вина и они привлекаются к ответственности, а в случае, если они объективно не могли предотвратить неблагоприятные последствия, будет идти речь об обстоятельствах непреодолимой силы, освобождающих от ответственности. Речь неизменно идет о значимости субъективного критерия, наличии или отсутствии вины в действиях обязанной стороны.
Признаки и примеры мер оперативного воздействия.

Под мерами оперативного воздействия понимаются такие юридические средства правоохранительного характера, которые применяются к нарушителю гражданских прав и обязанностей непосредственно управомоченным лицом как стороной в гражданском правоотношении, без обращения за защитой права к компетентным государственным органам.

К ним, в частности, относятся: односторонний отказ от нарушенного другой стороной договора, задержка выдачи груза получателю до внесения им всех причитающихся платежей и т. п.

В отличие от мер самозащиты гражданских прав меры оперативного воздействия, несмотря на то что они применяются самим управомоченным лицом без обращения к государственным органам, носят юридический, а не фактический характер, т. е. всегда влекут соответствующее изменение прав и обязанностей прежде всего для правонарушителя (например, прекращение права на оплату товара при обнаружении его недоброкачественности или появление обязанности устранить за свой счет дефекты в поставленном оборудовании и т. д.).

2. Основные особенности мер оперативного воздействия

Прежде всего названные меры являются мерами правоохранительными. Они применяются управомоченным лицом лишь тогда, когда обязанная сторона допустила те или иные нарушения, например не выполнила обязательства в установленный срок, уклоняется от выполнения тех или иных действий, систематически задерживает платежи, ненадлежаще исполняет обязательства и т. п. Другая особенность мер оперативного воздействия состоит в том, что их применение носит односторонний характер. Управо-моченной стороне здесь нет надобности обращаться к компетентным государственным органам. Именно поэтому названные меры и носят название оперативных. Односторонний характер мер оперативного воздействия определяет и особый характер гарантий их правильного применения. Эти гарантии носят двоякий характер: во-первых, меры оперативного воздействия могут применяться управомоченным лицом к нарушителю только в тех случаях, когда они прямо предусмотрены законом или соглашением сторон, и, во-вторых, их применение не устраняет возможности обязанного лица оспорить правильность их применения в суде или арбитражном суде.

---

Эффективность мер оперативного воздействия состоит не только в их оперативности, быстроте воздействия на нарушителя, но и в том, что их применение управомоченным лицом влечет за собой невыгодные последствия для обязанного лица. Однако при устранении им допущенных нарушений такие невыгодные последствия обычно отпадают либо значительно уменьшаются. Поэтому главная функция рассматриваемых мер состоит в обеспечении, стимулировании надлежащего исполнения обязанностей участниками гражданского оборота.

3. Виды мер оперативного воздействия

Меры оперативного воздействия многочисленны и многообразны, но они могут быть подразделены на следующие виды.

Меры оперативного воздействия, связанные с исполнением обязательств за счет должника. Общая норма, касающаяся данного вида мер оперативного воздействия, установлена ст. 397 ГК. Согласно данной норме в случае неисполнения должником обязательства изготовить и передать вещь в собственность, в хозяйственное ведение или оперативное управление, либо передать вещь в пользование кредитору, либо выполнить для него определенную работу или оказать ему услугу кредитор вправе в разумный срок поручить исполнение обязательства третьим лицам за разумную цену либо выполнить его своими силами, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, договора или существа обязательства, и потребовать от должника возмещения понесенных необходимых расходов и других убытков. В нормах, касающихся отдельных видов обязательств, содержание и условия применения указанных мер оперативного воздействия конкретизируются.

Меры оперативного воздействия, связанные с обеспечением встречного удовлетворения. Принципиальное положение о них сформулировано в ст. 359 ГК, где закреплено, что кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещения кредитору связанных с нею издержек и других убытков удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено.

Меры оперативного воздействия, связанные с отказом совершить определенные действия в интересах неисправного контрагента (меры отказного характера). К ним относятся:

а) отказ от договора; б) отказ от принятия ненадлежащего исполнения, в) отказ во встречном удовлетворении по причине ненадлежащего исполнения обязательства.

Общие положения о них изложены в п. 2 ст. 328 ГК, в соответствии с которым в случае непредставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. При этом следует иметь в виду, что в случае одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон, договор считается соответственно расторгнутым или измененным (п. 3 ст. 450 ГК).

---

Меры ответственности и меры оперативного воздействия.

64. Виды предпринимательских договоров и обязательств.

Предпринимательский договор представляет собой разновидность гражданско-правового догово­ра - так называемую «торговую сделку».

Договор – это соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей, в том числе в области хозяйственных отношений.

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда условия предписано законом или иными правовыми актами. Если условие договора не определено сторонами, соответствующие условия определяются обычаями делового оборота, применяемыми к отношениям сторон.

Предпринимательский договор – заключаемое на возмездной основе в целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в качестве субъекта предпринимательства.

Публичный договор – это договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратился (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования и т.п)

Особенности предпринимательского договора:

1) заключается в целях осуществления его сторонами (сторо­ной) предпринимательской деятельности;

2) стороны (или хотя бы одна из сторон) должны быть субъ­ектом предпринимательской деятельности;

3) возмездный характер договора;

4) в законодательстве установлены более «жесткие» правила по отношению к предпринимателям, включая повышенную ответ­ственность за нарушение договорных обязательств и ограничение в ряде случаев воли субъектов, в результате чего стороны, заклю­чившие договор, могут быть лишены основных гражданско-правовых признаков - юридического равенства, диспозитивности поведения;

5) письменная форма договора;

6) четкость предмета договора;

7) безналичные расчеты в договорных отношениях организаций

8) длительный срок договора;

9) бухгалтерские и налоговые последствия договора;

---