Файл: Рынок ценных бумаг.pdf

Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг подлежит лицензированию. Любая пред предпринимательская деятельность аналогичная деятельности таких участников является незаконной. В случае нарушения действующего законодательства лицензия может быть приостановлена или аннулирована. Проблема заключается в том, что многие (в том числе коммерческие) организации используют в своей предпринимательской и иной, приносящей доход деятельности ценные бумаги: выпускают, продают, покупают, меняют и тому подобное. Требует ли такая деятельность лицензии? Видится, что не требует, иначе, тогда ценные бумаг и были бы ограниченными в обороте объектами гражданских прав (как оружие или наркосодержащие медицинские препараты).

Лицензирование представляет собой санкционирование со стороны государства определённого вида деятельности имеющей особое (социальное, правоохранительное, экономическое) значение. Деятельность профессиональных участников рынка ценных бумаг действительно имеет такое значение, поскольку он затрагивает значительный круг лиц (в том числе не являющихся предпринимателями).

Выводы по первой главе

Таким образом, исходя из общего анализа ФЗ «О рынке ценных бумаг», можно предположить, что под требующей обязательного лицензирования предпринимательской деятельностью на рынке ценных бумаг следует понимать деятельность, аналогична я деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг.

Таким образом рынок ценных бумаг – критически важный финансовый институт, главная цель которого перераспределение свободных денежных ресурсов между участниками рынка.

В текущих стагнирующих экономических условиях роль развития рынка ценных бумаг трудно переоценить, особенно ввиду того, что российский рынок ценных бумаг неразвит.

Это обусловлено многими причинами, во главе которых недоверие население к финансовым институтам, берущие свои корны с кризисов девяностых годов. Недоверие выражается тем, что физические лица не прибегают к услугам рынка ценных бумаг, а предпочитают более консервативные пути инвестирования средств, такие как банковские депозиты и инвестиции в жилую недвижимость.

2. ЧАСТНО-ПРАВОВЫЕ СРЕДСТВА РЕГУЛИРОВАНИЯ РЫНКА ЦЕННЫХ БУМАГ

2.1 Договор с ценными бумагами как средство правового регулирования

Ценные бумаги — это главный предмет договоров, заключаемых на рынке ценных бумаг. Договор — это взаимное соглашение сторон, связанное с возникновением, прекращением или изменением имущественных прав, заложенных в ценной бумаге[5].

Особого внимания заслуживают договоры доверительного управления.

Чтобы передать ценные бумаги в чье либо управление, пусть то будет и доверительное, необходимо оформлять соответствующие такой деятельности договора управления, в соответствии с условиями, которых учредители передают на определенный временной срок доверительным управляющим либо непосредственно ценные бумаги, либо деньги на покупку этих активов.

Лицо, которому непосредственно передается право на управление чем-либо, является управляющим. Таким образом, можно сказать о том, что отношения, складывающиеся между доверительными управляющими и теми, кто инвестирует, не бесконтрольны, а регламентирует их Закон о рынках ценных бумаг. Все доверительные управляющие занимаются управлением ценными бумагами, преследуя интересы учредителей, либо указанных этими учредителями иных лиц (выгодоприобретателей)[12].

Каждый из управляющих, должен обеспечивать отдельный учет полученных от собственников ценных бумаг, от личных активов. Для этого, требуется обязательно обособлять переданные им владельцами в управление ценные бумаги и вести внебалансовые клиентские счета.

Доверительные управляющие, во время осуществления управлением, имеют право принимать относительно ценных бумаг (по условиям договора) практически любые действия, которые интересам выгодоприобретателей не противоречат.

«Доверительные управляющие, несут полную ответственность перед выгодоприобретателями и теми, кто учредил данное доверие. Если его управление приводит к убыткам, то управляющий возмещает всем выгодоприобретателям упущенные ими выгоды, а учредителям полученные убытки»[13].

Итак, любому доверительному управлению ценными бумагами, присущи свои особенности, определяющиеся ч. 3 ст. 1025 ГК РФ[3]. Но фактически в правопорядке, действующем на данный момент, эти особенности устанавливаются некоторыми подзаконными нормативными документами, которые следует обязательно учитывать, когда ценные бумаги будут передаваться в управление не отдельно (самостоятельный объект управления), а входящими в состав другого имущества тех же учредителей.

На данный момент, доверительное управление ценными бумагами, как минимум должно регулироваться особой системой, которая будет учитывать все особенности данных объектов. Следует понимать, что установленные в пределах гражданских законов правила, для доверительного управления, нельзя применять на общих основаниях.

Причина этому проста - ценные бумаги и непосредственно управление ими очень специфично. В тоже время, аспекты права, которые их отличают от иных объектов, на сегодня Гражданским Кодексом пока не урегулированы, так как статьей 1025 ГК РФ[3] предусмотрено принятие отдельного закона, регламентирующего управление ценными бумагами.

На сегодняшний день условия, а также основания и порядок, по которым проводят доверительное управление такими активами, определяют только ведомственные нормативы Центробанка РФ и комиссии по рынкам ценных бумаг РФ, а этого, как все мы понимаем, совершенно не достаточно для осуществления управленческой деятельности данными активами.

По мере существования, не урегулированных моментов в нынешнем законе, разбросанность норм, регламентирующих такой вид управления, по некоторым отдельным подзаконным актам и законам, а также неоднозначность их толкования, все это и есть причины, приводящие к возникновению противоречий, затрудняющих вести доверительное управление ценными бумагами в целом.

Поэтому, чтобы восстановить единообразие процессов ведения доверительного управления, необходимо принятие специального закона, регламентирующего это управление.

В число объектов, относящихся к такому виду управления согласно статье 1013 ГК РФ[3], относятся как непосредственно ценные бумаги, так и права, которые удостоверяют неподтвержденные документацией ценные бумаги. Более того, существуют иные законы, и иные нормативно-правовые акты, являющиеся регламентирующими такого вида управления активами, предусматривающие осуществление доверительного управления исключительно ценными бумагами, без возможности управления правами.

«Обязательной частью договора по доверительному управлению является задание, где прописываются все задачи управляющих касательно повышения ценности бумаг, переданных ему в личное, доверительное управление и ликвидации задолженностей, а также программа их деятельности. Все это должна утвердить упомянутая выше комиссия»[5].

На протяжении 10 дней с того момента, когда будут подписаны договора, учредители должны обеспечить внесение записей в общий реестр акционеров о том, что активы переданы уже в доверительное управление. Далее, учредители должны передать в управление активы, свободные от залогов либо других обременений. Помимо этого, они обязуются не отчуждать их теми либо другими способами, на протяжении срока действия договора.

Все договоры доверительного управления ценными бумагами неукоснительно должны определять:

- вид и состав передаваемых ценных бумаг;

- наименование организации или имя лица, интересы которого затрагивает данное управление;

- форму, а также размеры, полагающегося доверительным управляющим вознаграждения;

- сроки действия настоящего договора (в среднем, от 3 до 5 лет).

Помимо этого, данные договора должны предусматривать то, кто именно будет иметь право голосовать на собраниях акционеров, на то чтобы созывать внеочередные собрания и тому подобное. Как правило, учредители передают полностью все права доверительному управляющему, но лучше их конкретизировать в договорном порядке.

Также в договоре можно предусмотреть возможность поручения управляющим третьему лицу действовать от его имени. Такое перепоручение может осуществляться при возникновении каких-либо чрезвычайных ситуаций, если управляющему поступило письменное указание от самих учредителей и при некоторых других обстоятельствах, оговоренных в договоре[10].

Кроме того, не исключается возможность привлечения регистрирующего органа в качестве третьего лица. Вопросы возврата средств инвестирования владельцам при признании эмиссии недействительной или несостоявшейся могут разбираться в самостоятельном порядке как гражданско-правовой способ защиты инвесторами своих прав, применяемый в отношении эмиссионных ценных бумаг.

Порядок совершения гражданско-правовых сделок с ценными бумагами регулируется Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ). Общая норма обращения ценных бумаг регламентирована принципом, установленным в пункте 1 статьи 209 ГК РФ, о праве распоряжения ценной бумагой, которое принадлежит ее собственнику[3].

В соответствии со статьей 28 Закона о рынке ценных бумаг права собственности на эмиссионные ценные бумаги удостоверяются двумя способами в зависимости от формы выпуска: документарную и бездокументарную[5].

Подавляющее большинство сделок отчуждения ценных бумаг совершается в форме купли-продажи или мены и, как правило, в простой письменной форме. Сведения об отчуждаемых ценных бумагах (предмет договора): наименование, вид, категория, номинальная стоимость, количество, эмитент, государственный номер выпуска, относятся к существенным условиям договора.

В соответствии со статьей 142 ГК РФ[3] с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Заключение договора является лишь начальным этапом процедуры отчуждения или приобретения ценных бумаг. Существенным обстоятельством является момент перехода прав на ценные бумаги и прав, закрепленных ценными бумагами.

Необходимо обратить внимание, что в случае с эмиссионными ценными бумагами не действует общее правило возникновения права собственности, установленное статьей 223 ГК РФ[3] (переход прав с момента передачи вещи). В соответствии со статьей 29 Закона о рынке ценных бумаг в случае учета прав на ценные бумаги в системе ведения реестра право на бездокументарную ценную бумагу переходит к приобретателю с момента внесения приходной записи по лицевому счету приобретателя.

Согласно пункту 1 статьи 51 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.1995 (ред. от 03.07.2016) «Об акционерных обществах» (далее - Закон об АО)[7] список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров, составляется на основании данных реестра акционеров общества. Также согласно пункту 1 статьи 54 Закона об АО совет директоров (наблюдательный совет) общества устанавливает дату, на которую определяется список акционеров.

Таким образом, на практике нередки ситуации, когда приобретатель акций, получая право на акции, не получает право на участие в собрании акционеров, так как на момент определения советом директоров списка акционеров он еще не являлся акционером.

Закон об АО пунктом 2 статьи 57 предусматривает в связи с этим обязанность прежнего владельца акций, как лица, включенного в реестр на дату его закрытия, выдать приобретателю доверенность или голосовать в соответствии с указаниями приобретателя, если данное условие оговорено в договоре купли-продажи ценных бумаг. Нормативно-правовое регулирование не требует заключать договор купли-продажи ценных бумаг в письменной форме. Тем не менее, при отсутствии письменного договора возникает вопрос о документах, которыми можно подтвердить заключение сделки.

В судебно-арбитражной практике нередки случаи, когда продавец после получения оплаты ценных бумаг уклоняется от выдачи соответствующего передаточного распоряжения. Для примера, рассмотрим следующие прецеденты. 1 марта 2005 г. Президиум ВАС РФ принял сразу два Постановления № 8815/0435 и № 10408/04, имеющие огромное значение при выборе способов защиты своих прав приобретателями[24].

В указанных делах спор возник в связи с неисполнением продавцами обязанностей по договору купли-продажи бездокументарных ценных бумаг, уже оплаченных покупателями. Исходя из статьи 28 и статьи 29 Закона о рынке ценных бумаг, договор купли-продажи ценных бумаг, исполненный в части оплаты без внесения записи на лицевых счетах, не порождает права собственности покупателя на эмиссионные ценные бумаги.