Добавлен: 29.03.2023
Просмотров: 367
Скачиваний: 1
При этом следует иметь в виду, что указанные в ст. 328 ГК РФ правила применяются, если в законе или в договоре не предусмотрено иное.
Договоры в зависимости от момента, с которым связывается их заключение, делятся на консенсуальные и реальные. Договор, считающийся заключенным в момент достижения соглашения, называется консенсуальным. Реальными договорами называются такие, для заключения которых достижения лишь одного соглашения недостаточно - требуется еще передача имущества, денег и т.п. Например, договор займа - реальный договор. Он будет считаться заключенным только в том случае, когда заимодавец передаст заемщику деньги или иное имущество, определенное родовыми признаками (ст. 807 ГК РФ). До передачи денег или иного имущества договора займа нет.
Для того чтобы определить, какой перед вами договор, достаточно проанализировать понятие договора, сформулированное в законе. Например, в соответствии со ст. 454 ГК РФ по договору купли-продажи продавец обязуется передать имущество в собственность покупателю. Ключевыми здесь являются два слова: "по договору" и "обязуется". Толковать их следует таким образом, что по уже имеющемуся договору, то есть по заключенному договору, продавец во исполнение его обязуется передать имущество покупателю. Исполнение осуществляется по договору, считающемуся уже заключенным.
Отдельные договоры конструируются в законе как в качестве консенсуальных, так и реальных. Например, договор хранения.
Практическое значение рассмотренной классификации в том, что по консенсуальному договору стороны приобретают права и обязанности в момент достижения соглашения. Поэтому сторона вправе обратиться в суд с требованием об исполнении другой стороной своей обязанности. В реальном договоре права и обязанности возникают у сторон лишь в момент передачи соответствующего имущества.
В отдельных случаях отношения между предпринимателями опосредуются публичным договором, в частности перевозка грузов транспортом общего пользования (ст. 789 ГК РФ), хранение товаров складом общего пользования (ст. 908 ГК РФ) и др. В соответствии со ст. 426 ГК РФ публичным договором признается договор, заключенный лицом, осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров, выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему обратится.
Применительно к конкретным договорам в самом законе может быть указано на его публичный характер, например ст. ст. 492, 789, 908 ГК РФ. Однако такие указания в законе иногда отсутствуют, и тогда отнесение договоров к публичным должно осуществляться исходя из специфики данного договора, что в ряде случаев создает проблемы для применения норм права. В настоящее время в литературе многими авторами обсуждается вопрос о характере договора банковского счета, в частности о квалификации его в качестве публичного договора. Были высказаны суждения, как полностью отрицающие возможность отнесения указанного договора к публичным[12] , так и противоположные - прямо признающие публичный характер договора банковского счета[13]. Некоторые исследователи предлагали компромиссные позиции: по сути публичный[14], близкий к публичному[15] и др.
Столь острая дискуссионность данного вопроса обусловлена, видимо, как спецификой конструкции публичного договора, так и особенностями договора банковского счета.
Специфика публичного договора проявляется в том, что лицо, осуществляющее соответствующий вид деятельности, должно заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Отказ может быть оправдан лишь тогда, когда у соответствующего лица нет возможности предоставить контрагенту соответствующие товары, услуги, работы. При этом цена товара, работ, услуг, а также иные условия договора должны быть одинаковы для всех контрагентов, кроме случаев, предусмотренных законом или иным правовым актом. Если же договор будет заключен на иных условиях, чем условия, общие для всех контрагентов, и такое исключение не было предусмотрено законом или иным правовым актом, то данное условие договора является ничтожным (п. 5 ст. 426 ГК РФ).
М.И. Брагинский, утверждая о невозможности квалификации договора банковского счета в качестве публичного, обосновывал это тем, что согласно п. 1 ст. 846 ГК РФ открытие банковского счета производится "на условиях согласованными сторонами"[16]. С данным толкованием п. 1 ст. 846 ГК РФ следует согласиться. В этом случае действительно заключение договора осуществляется не на одинаковых для всех, а по индивидуальным условиям, которые должны быть согласованы сторонами. Такое соглашение нельзя квалифицировать в качестве публичного. Вместе с тем М.И. Брагинскому, на наш взгляд, здесь же следовало бы проанализировать и п. 2 ст. 846 ГК РФ. Согласно указанной норме, банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет, на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям предусмотренных законом и установленных в соответствии с ним банковских правил. Анализ п. 1 и абз. 1 п. 2 ст. 846 ГК РФ позволяет сделать вывод, что договор банковского счета может заключаться: 1) на условиях согласованными сторонами (п. 1 ст. 846 ГК РФ) и 2) на объявленных банком условиях для открытия счетов данного вида (абз. 1 п. 2 ст. 846 ГК РФ). В последнем случае имеет место не что иное, как публичная оферта.
В связи с изложенным представляется, что есть основания для следующего вывода: публичным договором будет договор банковского счета, который заключен в соответствии с абз. 1 п. 2 ст. 846 ГК РФ, то есть на условиях, объявленных банком. И наоборот, к публичному нельзя отнести договор, заключенный на условиях, согласованных сторонами (п. 1 ст. 846 ГК РФ).
В случае уклонения от заключения публичного договора стороны, обязанной к его заключению, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор и взыскать причиненные этим убытки. Однако это не такая уж строгая ответственность для лиц, осуществляющих предпринимательскую или иную приносящую доход деятельность: факт, а тем более размер убытков в такой ситуации доказать чрезвычайно сложно. Отказ же от заключения публичного договора, при наличии соответствующей возможности, явно направлен на игнорирование публичного интереса, представляет собой грубое нарушение законодательства, и потому здесь есть основания для аннулирования лицензии на занятие определенными видами деятельности (ст. 49 ГК РФ) или для ликвидации юридического лица (п. п. 2, 3 ст. 61 ГК РФ).
Подавляющее большинство договоров является основанием для возникновения обязательств по передаче имущества в собственность или в пользование, выполнению работ, оказанию услуг и т.д. Однако некоторые гражданско-правовые договоры - их называют предварительными - такой законченностью не обладают, они только предписывают сторонам обязанность заключить какой-либо конкретный договор в будущем: договор перевозки, подряда и др. То есть отношения формируются здесь в два этапа: 1) заключение предварительного договора; 2) заключение основного договора (ст. 429 ГК РФ).
Широкое распространение предварительный договор получил в транспортных правоотношениях. Согласно ст. 798 ГК РФ перевозчик и грузовладелец при необходимости осуществления систематических перевозок грузов могут заключить долгосрочные договоры об организации перевозок. По договору в этом случае перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец - предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. Стороны могут также определить сроки, порядок расчетов и др.
С помощью предварительного договора подрядчик и заказчик регулируют свои отношения по подготовке к заключению в будущем договора строительного подряда. Оговаривают предмет будущего договора, срок его заключения, необходимость предоставления документации и т.п.
Предварительный договор заключается в той же форме, что и основной договор. Если для основного договора форма не установлена, то предварительный договор обязательно должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение правил о форме договора влечет его ничтожность.
В случае уклонения одной из сторон от заключения основного договора заинтересованная сторона в соответствии с п. 5 ст. 429 и п. 4 ст. 445 ГК РФ вправе обратиться в суд с требованием о понуждении отказавшейся стороны к заключению договора.
Некоторую проблематичность представляет вопрос о возможности правопреемства прав и обязанностей сторон по предварительному договору. В частности, К. Скловский утверждает следующее: "Поскольку предварительный договор в буквальном смысле неимущественный, он, надо полагать, исключает правопреемство третьими лицами"[17]. На наш взгляд, данное мнение является спорным. Прежде всего за неисполнение обязанности по заключению основного договора заинтересованная сторона согласно п. 5 ст. 429 и п. 4 ст. 445 ГК РФ вправе обратиться в суд с иском не только о понуждении контрагента к заключению договора, но и о взыскании убытков. Право на взыскание убытков явно имеет имущественный характер. Кроме того, стороны в предварительном договоре могут предусмотреть неустойку за просрочку в заключении договора (практика показывает, что в договорах такого рода неустойка устанавливается сторонами как правило).
К предварительному договору близко примыкает рамочный договор, однако он является самостоятельным договором. Согласно ст. 429.1 ГК РФ рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора. Принципиальное отличие рамочного договора от предварительного состоит в том, что сам по себе предварительный договор не порождает никаких иных обязательств сторон, кроме заключения основного договора, и уже после заключения основного договора возникают какие-либо конкретные обязательства сторон. В то время как рамочный договор может уже порождать конкретные обязательства, если стороны не заключили в дополнение к нему каких-либо отдельных договоров. В этом случае применяются общие условия, содержащиеся в рамочном договоре.
Кроме предварительного и основного договоров, есть еще два договора, которые выступают как бы "в связке": это главный и дополнительный договоры, являющиеся основанием возникновения соответственно главного и дополнительного правоотношений. Если взять кредитный договор и договор залога, то кредитный договор является главным, а договор залога - дополнительным. Кроме договора залога, это может быть также договор поручительства и др. Существование дополнительных договоров целиком зависит от главного договора. Если кредиты возвращены, то с прекращением главного договора прекращает свое действие и дополнительный договор, договор залога. То же самое распространяется и на договор поручительства, по которому поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть также заключен для обеспечения какого-либо обязательства, которое возникнет в будущем. В случае спора в суд необходимо представить текст главного договора и договора поручительства. Иногда в судебной практике встречаются соглашения о поручительстве, заключенные вне связи с главным договором, как бы договор поручительства сам по себе на все будущие и прошлые долги. Однако сам по себе, вне связи с конкретным главным договором, договор поручительства невозможен.
В предпринимательской деятельности, особенно в страховых правоотношениях, в отношениях по перевозке грузов и др., широкое распространение получил еще один вид договоров - договор в пользу третьего лица. В соответствии с этим договором должник обязан произвести исполнение не тому лицу, с которым договор был заключен, а другому лицу, не принимавшему участия в заключении договора, который был указан контрагентом (ст. 430 ГК РФ). При этом третье лицо может быть указано в тексте договора сразу, а может и позднее. При заключении договора в пользу третьего лица его согласие не требуется. Он может какое-то время даже не знать о заключении договора в его пользу. Но когда данное лицо будет извещено и выразит должнику намерение воспользоваться своим правом, стороны, заключившие договор, по общему правилу уже не вправе расторгать или изменять заключенный договор без согласия третьего лица. Право на расторжение договора или его изменение в этом случае должно быть предусмотрено в самом договоре, в законе или ином правовом акте.
В ст. 430 ГК РФ говорится только о правах третьих лиц, однако нет каких-либо прямых указаний на их обязанности. В связи с этим возникает вопрос: третьи лица наделяются только правами или могут нести обязанности? На наш взгляд, третьи лица приобретают и права, и обязанности. Такой вывод вытекает прежде всего из п. 3 ст. 430 ГК РФ, согласно которому должник вправе выдвигать против требований третьего лица все возражения, которые он мог бы выдвинуть против кредитора. Поэтому должник может потребовать предоставления каких-то дополнительных документов, возможно, и дополнительной оплаты и т.п. И третье лицо обязано удовлетворить требования должника. Наделение третьих лиц обязанностями предусматривается и другими законами и правовыми актами, согласно п. 7 ст. 11 Федерального закона "О федеральном железнодорожном транспорте" грузополучатель может быть привлечен к оплате услуг по транспортировке грузов, их разгрузке и др.
Однако правовое положение третьего лица, после того как оно выразит согласие воспользоваться своим правом, все-таки отличается от правового положения нового кредитора по договору цессии (уступка требования - ст. 382 ГК РФ), поскольку даже после изъявления третьим лицом намерения воспользоваться своим правом по договору в пользу третьего лица требовать изменения или расторжения договора уполномочены только стороны, его заключившие: кредитор и должник. Третье лицо вправе лишь согласиться на это или, наоборот, не дать согласия. Если в договоре в пользу третьего лица кредитор из договора не выбывает, то при цессии новый кредитор заменяет в правоотношении прежнего кредитора. В случае, когда третье лицо откажется от реализации своего права, кредитор, если это не противоречит закону, иному правовому акту или договору, вправе сам воспользоваться соответствующим правом.