Файл: Нотариат в Российской Федерации (История возникновения российского и зарубежного нотариата).pdf

Глава 3. Практические аспекты нотариата РФ

3.1 Права и обязанности нотариуса

Гражданин Российской Федерации, имеющий высшее юридическое образование, прошедший стажировку не менее одного года в государственной нотариальной конторе или с нотариусом, практикующим частную практику, прошедший квалификационный экзамен и имеющий лицензию на право быть назначенный нотариусом в Российской Федерации назначается на должность нотариуса в Российской Федерации в порядке, установленном настоящими Основами.

Нотариус - это юрист, специально уполномоченный на совершение нотариальных действий, в том числе доказательств верности копий документов и выписок из них, свидетельства подлинности подписи на документах, свидетельства правильности перевод документов с одного языка на другой, а также некоторые другие действия, которые отличаются в разных странах ^[57].

Обязанности нотариуса: нотариус обязан помогать физическим и юридическим лицам в осуществлении их прав и защите их законных интересов, разъяснять их права и обязанности, предупреждать о последствиях нотариальных действий, чтобы правовое невежество не было использовано в ущерб.

В соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации нотариусы обязаны информировать налоговые органы о выдаче свидетельств о наследовании и нотариальном удостоверении договоров дарения^[58].

Нотариус обязан исполнять свои обязанности в соответствии с Основами, законами субъектов Российской Федерации и присягой. Нотариус обязан хранить в тайне информацию, ставшую ему известной в связи с осуществлением его профессиональной деятельности. Суд может освободить нотариуса от обязанности хранить тайну, если против нотариуса возбуждено уголовное дело в связи с исполнением нотариального акта.

Нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия в случае его несоответствия законодательству Российской Федерации или международным договорам^[59].

Нотариус не вправе:

Заниматься самостоятельной предпринимательской и никакой иной деятельностью, кроме нотариальной, научный и преподавательской.

Оказывать посреднические услуги при заключении договоров^[60].

Права нотариуса разные исследователи классифицируют по-разному, на наш взгляд наиболее актуальной классификацией выступает классификация В.В. Яркова^[61]. Указанный автор делит права нотариуса на два раздела: общие и специальные. К общим относятся:

- иметь контору и открывать в любом банке расчетный и другие счета

- нанимать и увольнять работников

- распоряжаться поступившими доходами

- выступать в суде, арбитражном суде от своего имени и совершать другие действия в соответствии с законодательством РФ и республик в составе РФ.

Специальные права выделяют:

- составлять проекты сделок, заявлений и других документов, изготовлять копии документов и выписки из них, а также давать разъяснения по вопросам совершения нотариальных действий

- истребовать от физических лиц и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения нотариальных действий

- совершать предусмотренные настоящими Основами нотариальные действия в интересах физических и юридических лиц, обратившихся к нему, за исключением случаев, когда место совершения нотариального действия определено законодательством Российской Федерации или международными договорами.

3.2 Виды контроля за деятельностью нотариуса

Рассматривают следующие виды контроля за деятельностью нотариуса:

• Профессиональный контроль
• Налоговый контроль
• Судебный контроль^[62].

Профессиональный контроль направлен на обеспечение проверки выполнения профессиональных функций нотариусами. В то же время аудит по своему содержанию включает контроль за исполнением всех полномочий нотариуса, охватываемых его профессиональными обязанностями, о которых говорилось ранее.

Как следует из части 2 ст. 34 Основы, контроль за организацией работы нотариуса осуществляется один раз в четыре года, а также первый контроль за организацией работы нотариуса, который начал осуществлять деятельность впервые, проводится не ранее, чем через год после авторизации нотариуса^[63]. Нотариусы обязаны представлять должностным лицам, уполномоченным на проведение проверок, сведения и документы, касающиеся расчетов с физическими и юридическими лицами.

В отличие от практики, вопрос о том, кто имеет право контролировать нотариуса, интерпретируется. Подход, основанный на чисто профессиональном характере нотариальных палат, проистекает из того факта, что только другие нотариусы имеют право контролировать нотариуса в отношении необходимости соблюдать нотариальную тайну^[64]. Другой подход заключается в том, что должностные лица нотариальных палат также могут участвовать в проверках, поскольку неслучайно указание в ст. 28 Основ законодательства Российской Федерации о нотариусе, о необходимости соблюдения этими лицами нотариальной тайны^[65].

Одним из механизмов контроля нотариусов, занимающихся частными исследованиями, являются нотариальные палаты. Нотариальная палата согласно ст. 24 Основ Российской Федерации законодательство о нотариусах является некоммерческой организацией, которая является профессиональной ассоциацией, основанной на обязательном членстве нотариусов, занимающихся частной практикой^[66]. Членами нотариальной палаты могут быть также лица, которые получили или желают получить лицензию на право нотариальной деятельности. Поэтому, помимо нотариусов, нотариусов-стажеров, пенсионеры-нотариусы также могут быть членами нотариальной палаты. Нотариальные палаты формируются в каждой теме Российской Федерации. На практике довольно остро встал вопрос о количестве нотариальных палат по теме Российской Федерации. Здесь были высказаны разные точки зрения.

Публично-правовое предназначение нотариальных палат проявляется, прежде всего, в том, что они осуществляют контроль за исполнением нотариусами, занимающимися частной практикой, своих профессиональных обязанностей, а также обращаются в суд с ходатайствами или представлениями о лишении их права нотариальной деятельности за нарушение законодательства (п.3 ч.5 ст. 12, ч.2 ст.17 и ч.1 ст.34 Основ)^[67]. Реализация такого рода полномочий предполагает обязательность членства в нотариальной палате нотариусов, занимающихся частной практикой. Кроме того, нотариальные палаты выполняют и другие специфические публично значимые задачи - оказывают содействие в развитии частной нотариальной деятельности, организации стажировки претендентов на должность нотариуса, повышении профессиональной подготовки нотариусов, возмещении затрат на экспертизы, назначенные судом по делам, связанным с деятельностью нотариусов, организации страхования нотариальной деятельности для обеспечения возмещения возможного ущерба от нотариальных действий (ч.2 ст.25 Основ)^[68]. Таким образом, обязательное членство в нотариальной палате является одним из элементов контроля за деятельностью нотариусов.

Налоговый контроль определяется ст. 87 налогового кодекса РФ. Налоговые органы проводят камеральные и выездные налоговые проверки налогоплательщиков. Камеральная налоговая проверка проводится по месту нахождения налогового органа на основе налоговой декларации и документов, представленных налогоплательщиком. В соответствии со ст. 89 НКРФ выездная налоговая проверка проводится на основании решения руководителя налогового органа^[69].

Уголовная ответственность нотариуса устанавливается ст.202 УКРФ «злоупотребление полномочиями частными нотариусами и аудиторами»^[70]. Согласно части 1 указанной ст. использование частным нотариусом своих полномочий вопреки задачам своей деятельности и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние причинило существенный вред правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, наказывается штрафом в размере от пятисот до восьмисот МРОТ или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 5 до 8 месяцев.

Судебный контроль за совершением нотариальных действий является, пожалуй, основной формой контроля. «Контроль суда за деятельностью нотариата сопоставим с надзорной функцией суда второй инстанции в гражданском судопроизводстве. Он должен обеспечить исправление нотариальных ошибок, обобщение нотариальной практики, толкование действующего законодательства».

В юридической литературе выделяется прямой и косвенный судебный контроль за действиями и актами нотариусов.

Прямой контроль осуществляется при рассмотрении судами заявлений о совершенных нотариальных действиях или об отказе в его совершении в рамках особого производства гражданского процесса^[71].

Косвенный контроль осуществляется судами путем рассмотрения споров между участниками гражданского оборота, когда имеет место оспаривание нотариальных актов в исковом производстве гражданского и арбитражного процесса^[72].

Косвенный судебный контроль осуществляется судами общей юрисдикции и арбитражными судами при рассмотрении практически всех дел, так или иначе связанных с нотариальными действиями^[73]. Поэтому, когда суды рассматривают споры о признании сделок купли-продажи недвижимости, других сделок, прошедших нотариальное удостоверение, суд общей юрисдикции осуществляет косвенный судебный контроль за действиями и действиями нотариуса, поскольку права и обязанности стороны, по которым возник спор, основаны на нотариально заверенной сделке. Практика судов общей юрисдикции сформирована таким образом, что суды привлекают нотариусов в качестве третьих лиц, которые не предъявляют самостоятельных требований по предмету спора.

При разрешении дел в арбитражном процессе арбитражные суды также осуществляют косвенный контроль за нотариальными действиями. Однако прямого контроля за действиями нотариусов арбитражные суды осуществлять не вправе, равно как и привлекать их к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований на предмет спора, поскольку споры с участием нотариусов арбитражным судам неподведомственны.

3.3 Проблемы судебного контроля над должностью нотариуса

Государственный контроль над положением нотариуса является одним из важнейших принципов нотариуса в латинском стиле. Регулируя и контролируя положение нотариуса, государство выступает гарантом конституционного права на квалифицированную юридическую помощь. Наличие безупречных правовых механизмов осуществления государственного контроля над органом является необходимой предпосылкой нормального функционирования нотариуса^[74].

Одним из организационных принципов латинской нотариальной системы является принцип независимости нотариуса, который регулирует положение нотариуса. В соответствии с этими принципами, такие условия устанавливаются уполномоченным лицом для выполнения нотариальных функций, при которых никто не имеет права влиять на существо решений нотариуса, в то же время выполнение профессиональных обязанностей нотариусом под строгим контролем ответственного лица. Следует отметить, что контроль над государственной нотариальной конторой носит организационный характер и распространяется на ряд вопросов: от определения количества нотариальных постов в нотариальном округе до полномочий нотариуса до прекращения полномочий нотариуса, который является профессиональным. Не выполняет должным образом обязанности, или по любой другой причине^[75].

Основами законодательства РФ о нотариате регулируется механизм наделения лица полномочиями нотариуса и прекращения этих полномочий^[76]. Однако нотариальная и судебная практика со всей очевидностью свидетельствует о несовершенстве соответствующих норм, о сложности их применения ввиду неясности, а порой и противоречивости формулировок.

Одной из причин неоднозначности действующего законодательства является отсутствие общепризнанной концепции нотариата. Тем более важным в связи с предстоящим принятием нового закона о нотариате является рассмотрение вопросов, связанных с таким основным звеном нотариата, как позиция нотариуса^[77].