Файл: Нотариат в Российской Федерации (История возникновения российского и зарубежного нотариата).pdf

Принцип независимости нотариуса выражается в установлении особого порядка лишения нотариуса права на совершение нотариальных действий. Согласно ст. 12 Нотариальные основания, нотариус может быть лишен права совершать нотариальные действия только в суде^[78]. Однако юриспруденция в этой категории дел неодинакова, что также объясняется неоднозначностью законодательной формулировки. Если при осуждении нотариуса за умышленное преступление к нему не было применено дополнительное наказание в виде лишения права заниматься определенной деятельностью, то, логически обосновав, можно сделать вывод, что лишение права нотариуса на деятельность возможна только на основании решения об этом, принятого в гражданском судопроизводстве после вступления приговора в законную силу. Такой вывод, по-видимому, противоречит тому, что изложено в ст. 12 Основ нотариального значения и поднимает ряд дополнительных вопросов^[79]. В частности, неясно, какие субъекты имеют право обращаться в суд с заявлением, лишающим осужденного нотариуса права заниматься нотариальной деятельностью, является ли обращение в суд их правом или обязательный (что характерно для контрольных органов). Наконец, неясно, что суд должен решить при рассмотрении соответствующего заявления - факт вступления приговора в законную силу? Как считает кандидат юридических наук и доцент кафедры гражданского процесса Тарбагаева Е.Б. что это предложение абсурдно уже по самому определению законной силы постановления суда^[80].

Представляется, что нотариус, который был осужден за умышленное преступление после вступления приговора в силу, ни при каких обстоятельствах не может сохранять статус нотариуса и продолжать выполнять нотариальные действия^[81]. Вступившее в законную силу решение суда, даже если оно не предусматривает дополнительного взыскания в виде лишения права заниматься определенной (в данном случае нотариальной) деятельностью, не подлежит свободной оценке административными и контрольными органами нотариуса в качестве основания для прекращения статуса нотариуса^[82]. Аналогичным образом, признание нотариуса юридически недееспособным или безоговорочно ограниченным правоспособностью исключает сохранение статуса нотариуса. В обоих случаях судебное решение о лишении права действовать в качестве нотариуса было бы лишено своего предмета. Невозможность и недопустимость продолжения занятия нотариальной деятельностью вытекает непосредственно из приговора суда или решения суда о признании нотариуса недееспособным (ограничено дееспособным), и прекращение полномочий нотариуса (основанное на судебном акте) должно, на наш взгляд, осуществлять в административном порядке посредством издания приказа органом Росрегистрации о сложении полномочий нотариуса.

По своей правовой природе лишение нотариуса права нотариальной деятельность может рассматриваться как самостоятельная мера ответственности нотариуса только в случае неисполнения (ненадлежащего исполнения) нотариусом своих профессиональных обязанностей (при условии, что эти правонарушения не повлекли осуждения нотариуса по ст.202 УК РФ, когда лишение права заниматься профессиональной деятельностью имеет значение обязательного дополнительного наказания)^[83]. Из перечисленных в ч. 5 ст.12 Основ о нотариате оснований лишения не бюджетного нотариуса права нотариальной деятельности такими правонарушениями являются «неоднократное совершение дисциплинарных проступков, нарушение законодательства»^[84].

Одна из сложных проблем правоохранительных органов: что следует понимать, как нарушение закона, совершение дисциплинарных проступков? Неразрешимые трудности вызваны определением понятия «дисциплинарное проступок», применяемого к юридическому лицу, такому как негосударственный нотариус. Законодатель имел в виду неправомерное поведение со стороны нотариуса, что выражается в нарушении правил профессиональной этики. И поскольку эти правила определяются кодексами профессиональной этики нотариусов, принятыми нотариальными сообществами, каждый член этого сообщества, в свою очередь, берет на себя обязательство следовать этим правилам. Нарушение этических норм, которые повторяются в натуральной форме, указывает на нарушение нотариусом присяги - присяги действовать в соответствии с законом и совестью^[85].

Нарушение законодательства нотариусом также можно понимать неоднозначно. Можно привести много примеров судебной практики, когда в нарушение закона нотариус использует верховенство права для конкретного дела в неправильной, по сути, незаконной, нотариальной форме. На наш взгляд, такой подход совершенно некорректен и противоречит принципу независимости нотариуса. Органы контроля над государственным нотариусом, осуществляющие проверки деятельности нотариусов, не могут оценить нотариальные действия, совершенные по заслугам (это является объектом только судебного контроля). Для них объектом контроля может быть только профессиональная деятельность нотариуса: соблюдение нотариусом правил оформления документов и выполнение профессиональных обязанностей, предусмотренных законом о нотариате. Поэтому основанием для лишения права нотариуса могут быть исключительно нарушения закона о нотариате. Если же нотариус допустил ошибку при применении нормы материального права, совершил незаконный нотариальный акт, то в решении вопроса о последствиях такого нарушения для нотариуса следует исходить из тех критериев, которые установлены уголовным законом: вина в форме умысла и тяжесть наступивших последствий (ст.202 УК РФ)^[86]. Осуждение нотариуса за умышленное преступление выступает самостоятельным основанием прекращения статуса нотариуса^[87].

Особенность статуса нотариуса не бюджетного нотариуса выступает то, что, выполняя публичную функцию исполнительно-распорядительного характера, должностным лицом он не является^[88]. Будучи человеком, занимающимся свободной профессией, нотариус в случае нарушения закона не может быть привлечен к ответственности непосредственно надзорными органами нотариата. Устанавливая судебную процедуру для лишения нотариальной деятельности права нотариуса, законодатель исходит из идеи предварительного судебного контроля, но не над нотариусом (оценка поведения нотариуса как нарушения законодательства дают органы, которые проверяют деятельность нотариуса), а также органы контроля и управления нотариусом, чтобы исключить произвол в решении вопроса о прекращении статуса нотариуса. В этой перспективе лишения нотариуса права на нотариальную деятельность вопрос о характере соответствующего судебного решения остается без ответа. Маловероятно, что такое решение буквально можно рассматривать как акт защиты и акт справедливости. В его смысле это больше похоже на судебную санкцию за привлечение человека к ответственности. В любом случае, в контексте гражданского судопроизводства не существует адекватной процессуальной формы для рассмотрения и урегулирования этих дел^[89]. Но именно гражданско-процессуальная форма в целом обеспечивает в полной мере интересы нотариуса против необоснованного привлечения к ответственности. Поэтому, можно считать, что законодатель должен определить дела о лишении нотариуса права нотариальной деятельности как самостоятельную категорию дел и отнести ее к делам особого производства, установив специальные правила подачи заявления (например подсудность по месту нахождения заявителя), рассмотрения заявления и решения суда о лишении права нотариальной деятельности^[90].

В новом законе о нотариате следовало бы предусмотреть дифференцированный порядок и основания отстранения нотариуса от должности. Безусловно, должен быть сохранен судебный порядок лишения нотариуса права нотариальной деятельности. Однако в законе следовало бы различать случаи, когда лишение права выступает императивным следствием осуждения нотариуса за умышленное преступление (что невозможно иначе, чем по приговору суда) или признания нотариуса недееспособным, ограничено дееспособным (что также возможно исключительно в судебном порядке), и случаи, когда лишение права нотариальной деятельности выступает мерой профессиональной ответственности нотариуса, привлечение к которой по закону должно быть поставлено под контроль суда^[91].

Выводы по главе 3

Нотариат занимает особое положение в системе правоохранительных органов, так как профессия нотариуса сочетает в себе черты самых различных юридических профессий. Например, нотариуса сравнивают с судьей, адвокатом. Основное, что связывает нотариат с правосудием – это то, что их деятельность направлена на защиту прав граждан. При этом и суд, и нотариат используют своеобразные властные полномочия – суд в большей степени, нотариат в меньшей.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Среди российских правоохранительных органов большое значение имеет нотариат. Объектом нотариальной деятельности является удостоверение неопровержимых фактов. При совершении нотариальных действий нотариусы не пользуются принципом гласности, им запрещено разглашать информацию, ставшую известной в контексте исполнения нотариальных действий, за исключением случаев, предусмотренных Основами о нотариате.

В результате проведенной работы можно сделать вывод, что нотариус современной России должен действовать как полноценный институт гражданского общества, призванный защищать права, свободы и законные интересы граждан Российская Федерация, ее субъектов и муниципальных образований.

Сегодня в России нотариальные действия выполняются нотариусами, работающими в офисе государственной конторы или практикующими в частной практике. С каждым годом количество государственных нотариусов сокращается, что свидетельствует о необходимости создания единой организационно-правовой формы нотариата - частной.

При совершении нотариального акта нотариус также должен учитывать все стороны сделки, фактически являясь адвокатом для всех сторон, что роднит его с адвокатом. При рассмотрении всех документов, представленных для совершения нотариального акта, нотариус должен в полной мере понять обстоятельства дела, пытаясь понять причины иска.

Государство оставляет за собой решение некоторых проблем, связанных с регулированием деятельности частных нотариусов.:

а) установление особого порядка создания и ликвидации должности частного нотариуса;

б) расширение возможностей частного нотариуса на конкурентной основе среди лицензированных лиц;

в) контроль за выполнением нотариально-административной работы частными нотариусами и платы за их услуги и т. д.

Основы законодательства о нотариусах, действующих в Российской Федерации, признаны не полностью отвечающими требованиям современной реальности; поэтому нотариальные палаты и законодательные органы принимают меры по совершенствованию законодательства. Существует ряд проектов федеральных нотариальных законов, и в целом российская нотариальная система нуждается, по мнению ее непосредственных участников, в серьезных изменениях.

Многие исследователи из современного государственного нотариата, гражданского права, гражданского судопроизводства считают, что новый закон о нотариусе должен предусматривать дифференцированную процедуру и причины отстранения нотариуса от должности. Конечно, судебная процедура лишения нотариуса права на нотариальную деятельность должна быть сохранена. Однако в законе следует проводить различие между случаями, когда лишение права является императивным следствием осуждения нотариуса за умышленное преступление (что невозможно в отличие от приговора суда) или признания нотариуса недееспособным, ограниченным правоспособность (что также возможно только в ходе судебного разбирательства) и случаи, когда лишение права на нотариальную деятельность является мерой профессиональной ответственности нотариуса, чье участие по закону должно быть поставлено под контроль суд.

Основным направлением реформы нотариальной системы является превращение нотариуса в полноценный инструмент превентивного правосудия - способ защиты прав граждан и юридических лиц без обращения в суд.

Частные нотариусы постепенно заменяют нотариусов из государственных контор. Многие субъекты федерации уже отказались от государственных нотариусов в конторах из-за потерь и отсутствия перспектив. Здоровая профессиональная конкуренция нотариусов под бдительным контролем их деятельности со стороны нотариальных палат - будущее нотариальной системы.

СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ

Описание нормативно-правовых актов органов законодательной и исполнительной власти

1. "Конституция Российской Федерации" (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) 12 декабря 1993 года.
2. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11.02.1993 N 4462-1) (ред. от 27.12.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 11.05.2020)
3. Уголовный кодекс Российской Федерации" от 13.06.1996 N 63-ФЗ (ред. от 08.06.2020) 13 июня 1996 года N 63-ФЗ.
4. Налоговый кодекс Российской Федерации (НК РФ)31 июля 1998 года N 146-ФЗ.
5. "Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона)" от 21.03.1804 (с изм. и доп. по состоянию на 01.09.2011) из информационного банка "Международное право"

Описание книг одного-трех авторов