Файл: Нотариат в Российской Федерации (История возникновения российского и зарубежного нотариата).pdf

В учебнике «Гражданский и арбитражный процесс» дают определение нотариату, как системе органов и должностных лиц, на которых возложено удостоверение бесспорных прав и фактов, свидетельствование документов, выписок из них, придание документам исполнительной силы и выполнение других законом предусмотренных действий и в предусмотренном законом порядке в целях обеспечения защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и юридических лиц^[36]. Существует и иное мнение, согласно которому нотариат не может быть включен в предмет гражданского процессуального права, поскольку «гражданские процессуальные отношения, возникающие в сфере правосудия по гражданским делам, существенно отличаются от правоотношений, складывающихся с участием других юрисдикционных органов.

Специальная научная и учебная литература, посвященная непосредственно нотариату, сохраняет различные подходы к его пониманию. Существует точка зрения, согласно которой нотариат представляет собой систему органов и должностных лиц, уполномоченных на совершение нотариальных действий. Этого взгляда поддерживается Е. Б. Тарбагаева указывая на многозначность термина, она выделяет самостоятельное понятие «система нотариата», которая определена «посредством указания на субъектов, уполномоченных законом совершать нотариальные действия именем РФ»^[37]. Тарбагаева уточняет, что нотариат отождествляется, с одной стороны, с материально-правовыми институтами, с другой – с идеей превентивного правосудия (путем выявления связи нотариата и процессуальных институтов). Подход Тарбагаевой к пониманию понятия «нотариат» интересен тем, что он представляет собой попытку комплексного исследования понятия «нотариат», предполагающего разработку следующих вопросов:

- система нотариальных органов, должность нотариуса;

- цели, задачи и функции нотариальных органов;

- предмет, содержание и форма нотариальной деятельности;

- гарантии законности и обоснованности нотариальных актов^[38].

Согласно другой точки зрения, нотариат – «это правовой институт, призванный обеспечить стабильность гражданского оборота, а также защиту прав и законных интересов граждан и юридических лиц посредством совершения нотариальных действий»^[39].

В. В. Ярков выделяет нотариат из гражданского процесса, обозначая как самостоятельную «комплексную отрасль права» и уточняя, что нотариат является формой правовой защиты^[40].

Нотариальные действия – юридически значимые действия нотариуса.^[41]

Выполнение нотариусами данных функций не ограничивает сообщение заинтересованными лицами о действующем законодательстве, а включают в себя обязательное проведение правовой экспертизы всех условий сделки, проверку соответствия содержания сделки, правоспособность и дееспособность представителей сделки.

К числу основных принципов нотариальной деятельности относится:

1) законность нотариальной деятельности, означающая обязанность нотариуса точно и неукоснительно следовать предписаниям норм законодательства РФ;

2) охрана интересов физических и юридических лиц, заинтересованных в совершении нотариальных действий, заключающихся в разъяснении нотариусом не только законных прав граждан, но и обязанностей;

3) ведение делопроизводства на русском языке или на языке, определенном законодательствам субъектов РФ;

4) соблюдение тайны совершаемых нотариальных действий.

Нотариальная тайна - это разновидность профессиональной тайны.

Нотариус обязан хранить в тайне совершенный нотариальный акт. Избегайте ущерба доверию государственного нотариуса к кандидатам в связи с нотариальным актом или другой полученной конфиденциальной информацией. Суд может освободить нотариуса от этого обязательства секретности, если против него возбуждено уголовное дело в связи с исполнением нотариального акта, поскольку нотариусы предоставляют информацию о совершенных ими нотариальных действиях органам нотариальных палат, поэтому сотрудники этих палат должны также хранить нотариальные секреты.

Строгое соблюдение правил совершения нотариальных действий, ранее установленных законодательством Российской Федерации, обеспечивает законность и порядок деятельности нотариальных органов.

Функции являются характеристиками, которые отражают направление и характер нотариуса^[42].

Существуют разные типы функций.

Общие:

1) предупредительно-профилактическая. Работа нотариуса заключается в предотвращении судебных разбирательств в будущем. Нотариус устанавливает личность в нотариальных действиях и определяет реальные намерения. Нотариус обязан следить за законностью этих действий^[43].

Развитие нотариуса помогает снизить давление на судебную систему: сначала уменьшается количество возможных споров, некоторые акты нотариуса являются исполнительными документами (протест против законопроекта), являются веским доказательством^[44].

Иногда нотариат называют органом превентивного правосудия. Поэтому ранее немецкие процессуалисты характеризовали сущность специального производства; существует определенная близость к специальным процедурам и нотариусам, но, строго говоря, в РФ не предусмотрено превентивное правосудие, правосудие осуществляется только судом.

2) способствует реализации прав и обязанностей граждан (например, договор купли-продажи). Они называют это функцией правильной реализации, то есть нотариус здесь осуществляет свои права.

3) исполнительная функция нотариуса. Раньше эта функция была гораздо более обширной.

4) правоохранительная функция. Нотариус снижает уровень гражданских и уголовных преступлений. Например, нотариус гарантирует законность заверенных им сделок. Желательно ввести нотариуса в сфере деятельности, где нарушения имеют значительные последствия (например, недвижимость). Таким образом, преступный оборот имущества, недвижимости уменьшается.

5) фискальная функция. Он заключается в том, что нотариус должен уведомлять налоговые органы о крупных сделках. Уже отменено.

6) функция юридических услуг населению и оказание правовой помощи^[45].

За рубежом эта функция вообще вышла на 1 место.

Специально-юридические функции нотариата^[46].

7) право-установительная функция. Нотариус должен установить целые группы юридических фактов, чаще всего связанных юридических лиц.

8) функция удостоверительная. Государство позволяет нотариусу проводить отдельные сертификационные действия, подтверждать юридические факты, придавая ему особый статус. То, что нотариус удостоверяет, считается доказанным.

9) функция безопасности. Защита прав граждан. Фактически каждый нотариальный акт защищает граждан от нарушений.

10) юрисдикционная функция. Например, нотариально заверенная исполнительная регистрация является исполнительным документом. Правда, эта функция не занимает большого места в деятельности нотариусов.

Основные задачи нотариуса включают защиту прав и законных интересов граждан, государственных и негосударственных учреждений, организаций и общественных объединений; защита всех форм собственности; предупреждение преступности путем предварительной и своевременной сертификации договоров и других сделок, осуществления правоприменительной деятельности и т. д.

Одной из важнейших задач нотариуса является превентивное правосудие.

Превентивное правосудие — это концепция, в соответствии с которой наряду с судебным разбирательством после совершения определенных действий предпринимаются действия для предотвращения незаконных действий, совершаемых лицами, действующими добросовестно. Считается, что латинские нотариусы служат таким целям^[47].

Нотариат в России — это система органов, а также государственных служащих, которые в соответствии с основополагающими принципами закона о нотариусах и других нормативных правовых актов Российской Федерации имеют право совершать нотариальные действия^[48]. Эта система включает в себя нотариусов, работающих в государственных конторах или практикующих в частной практике, а также должностных лиц исполнительных органов и консульских учреждений.^[49].

Административное единство этой системы обеспечивается Министерством Юстиции РФ, Министерствами Юстиции республик входящих в состав РФ, а, кроме того, нотариальными палатами, действующими как на федеральном, так и на региональном уровнях.

Министерство Юстиции в РФ – центральный орган федеральной, исполнительной власти, решает следующие основные задачи: участие в правовом обеспечении нормотворческой деятельности Президента РФ и Правительства РФ; Организационно – правовое обеспечение необходимых условий функционирования судов общей юрисдикции и военных судов, государственная регистрация нормативных актов.

Законодательство устанавливает требования к кандидатам на должность нотариуса:

- стажировка не менее 1 года в государственном учреждении или у частного нотариуса.

- сдача квалификационного экзамена.

- получение лицензии.

- наделение нотариуса полномочиями (по рекомендации органов юстиции).

- присяга нотариуса, впервые назначаемого на должность^[50].

Нотариат относился и относится к органам гражданской юрисдикции в широком смысле этого слова. Сейчас он в ведении министерства юстиции. Так же, как и адвокаты. Раньше, в советское время нотариат относился к судебному ведомству, нотариусы оценивали это положительно, сейчас есть предложения передать нотариат в ведение судебного департамента^[51].

Соотношение нотариата и суда. Из органов юстиции нотариат ближе всех к суду. С другой стороны, нотариусы приблизились к органам государственной регистрации.

Общее. Нотариусы и судьи работают в публично-правовой сфере, осуществляют функции от имени РФ (как суды, так и нотариусы)^[52].

Есть общие принципы организации нотариата и суда. Например, независимость и подчинение только закону.

Различия. Судебное законодательство – в ведении РФ, а законодательство о нотариате – в совместном ведении. Например, уже почти во всех регионах существует специальная (защитная) бумага для нотариальных документов. В настоящее время бланки есть во всех нотариальных округах.

Осуществление правосудие происходит только судом, а нотариус защищает права человека при отсутствии спора. Нотариальные действия могут быть выполнены не только нотариусами.

Случаи особого производства и приказ близки друг к другу. Некоторые дела могут выходить за рамки компетенции нотариуса в суде и наоборот.

До установления концепции судебной власти позиция нотариуса была определена в соответствии с решениями судов. Таким образом, многие эксперты одновременно поддержали точку зрения Н.Б. Зейдера, обосновавшую так называемую широкую тему гражданского процессуального права. Н.Б. Зейдер включил в предмет гражданского процессуального права не только деятельность суда, но и других органов, защищающих гражданские права, в том числе нотариусов, исходя из общности ряда принципов и других критериев^[53].

Зейдер считал, что гражданский процесс есть везде, где работают материальные нормы, поэтому нотариат им отнесен к гражданскому процессу^[54]. С ним многие не согласились. Сейчас к гражданскому процессу относят судебную деятельность. Но в основном изучением нотариата занимаются процессуалисты. Хотя за границей его больше изучают материалисты (гражданское право). Ференс: это ближе к административному праву, т.к. нотариат входит в систему госорганов^[55].

Ярков В.В. считает, что нотариат представляет собой отдельную отрасль права, которая включает также нормы других отраслей (финансового, налогового права, гражданского процесса и др.). В некоторых странах так и есть, например, во Франции. У нас начало обособления законодательства о нотариате есть единый, кодификационный акт^[56].

Выводы по главе 2.

Понятие «нотариат» можно определить, как в узком, так и в широком смысле. В узком это – юристы, занимающиеся нотариальной деятельностью. В широком – отдельная отрасль права, которая включает в себя гражданский процесс, финансовое и налоговое право. Нотариат относится к органам гражданской юрисдикции. Но у него есть общие черты и с судами. Например, нотариусы, как и судьи, независимы и подчиняются только закону.