Файл: Теория происхождения права (Общая характеристика права).pdf

Другими словами, сущность права многогранна. Она сводится не только к классовым и общим социальным началам. По этой причине, в ней в зависимости от условий истории на главную роль может претендовать и любое из начал, приведенных выше.

Раскрыть назначение права для социума и определить его сущность призвана категория «правовая ценность», под которой следует понимать способность права служить способом для удовлетворения прогрессивных и справедливых общественных интересов и отдельной личности, в частности.

Правовая состоит в том, что оно, в первую очередь, выступает способом:

1)регулирования социальных отношений;

2)защиты установившегося в настоящее время общественного строя;

3)обновление социума, фактором его непосредственного прогресса;

4) решения глобальных современных проблем;

5)установление меры свободы личности в социуме;

6)установления начал нравственности в социальной жизни, инструментов воспитания общества и формирования цивилизованной культуры права^[13].

Исходя из вышеизложенного и учитывая имеющиеся в современной российской и зарубежной литературе мнения, можно определить следующий термин права, который разделяется небольшими расхождениями большинством ученых-юристов, как теоретиков, так и практиков.

Право – это комплекс исходящих от государства общеобязательных, в формальной форме установленных положений, которые выражают идеи свободы, гуманизма, справедливости, нравственности, человеческих прав и призванных осуществлять регулирование человеческое поведение и их коллективов с целью стабильного функционирования и общественного развития.

1.2.Генезис права

В переводе с греческого языка генезис значит происхождение (формирование) – это категория философии, отражающая образование, происхождение развивающегося явления. Изначально категория генезиса была использована к представлениям о происхождении бытия, природы, биогенезиса (формирование либо развитие жизни). Данный аспект отражен в мифологии, а потом в философии и определенных сферах знаний. В 21 веке категория генезиса играет важнейшую методологическую роль в познании. К примеру, Г. Гегель закладывает в основу феноменологического анализа форму сознания, ставящий собственной целью раскрытие и становление науки в общем, либо знания^[14].

Правогенез – это процедура формирования права, его происхождения и становления в качестве специфического социального явления, оно неотделимо от общества. Формирование права нельзя представить без социальных условий. По-другому можно сказать, что право рождено исключительно обществом. «Ubi societas, ibi jus», что в переводе с латинского языка означает, где общество – там и право. Так говорили древние люди, и данное изречение отражает действительное положение вещей^[15]. Разные понятия общества предоставляет социология современного типа, учитывая принадлежность определенного ученого к той либо другой философской школе.

К примеру, социолог из США Т. Парсонс под обществом понимает социальную структуру и признает его «таким типом социальной системы, который имеет наивысшую степень самодостаточности в отношении собственной среди, включающей и иные социальные системы…»^[16].

Каждое общество вынуждено заниматься решением задач по самосохранению, охране и обеспечению социально значимых потребностей, которые направлены на стабильное существование самого общества, систематизацию отношений в обществе. Все это происходило с помощью специальной системы социального регулирования.

Догосударственное право облекалось в устные формы и действовало в качестве устного права. Подобное право обладало не только слабыми, но и сильными сторонами, к примру, устная форма выражения была препятствием при отчуждении права от индивидуума.

Обязательным условием существования каждого общества признается регламентирование отношений его членов. Социальное регулирование бывает нормативным и индивидуальным. Первое обладает общим характером: нормы (правила) адресуются каждому члену общества.

Второе относится к определенному субъекту – признается индивидуальным указанием действовать определенным образом. Данные разновидности неразрывно связаны друг с другом. Правовое регулирование, в конечном итоге, приводит к влиянию на определенных индивидов, получает определенного адресата. Индивидуальное регулирование возможно без общего, то есть нормативного, установления прав производящего подобное регулирование субъекта на подачу определенных команд. Социальное регулирование непосредственно касается человеческого сообщества, которое пришло из далеких предков, и оно развивается вместе с человеческим обществом.

В родоплеменной организации общества главным регулятором отношений в общества признавались обычаи. Они устанавливали разработанные веками самые полезные и рациональные варианты поведения в конкретных ситуациях, передавались из поколения в поколение и в равной мере отражали интересы каждого члена общества. Обычаи, как правило, изменялись очень медленно, что вполне соответствует темпам развития самого общества^[17].

Позже сформировались тесно связанные с обычаями и отражающие действующие в обществе представления о доброте, зле, справедливости, нормы морали и нормы религии. Все данные нормы постепенно сливались, зачастую на основе религии, в единый нормативный комплекс, который обеспечивал весьма полную регламентацию отношений в обществе.

Обычаями, которые были одобрены моралью и освящены религией, выступали и действовавшие в первобытном обществе положения, устанавливающие процедуру обобществления добытого члена социума продукта и его дальнейшего перераспределения, которые всеми были восприняты как не только правильные и, несомненно, справедливые, но и как единственно возможные.

Принятие существовавших норм поведения как «своих», безусловная солидарность с ними была связана и с тем, что первобытный человек не отделял себя от общества, не мыслил себя отдельно от рода и племени. И поскольку все нормы расценивались как ниспосланные свыше, правильные, справедливые, то, естественно, у многих народов за содержание этих норм, а нередко и за самими нормами и их совокупностью закрепились такие наименования, как «право», «правда» и т.п. В этом смысле право появилось раньше государства, и обеспечение его реализации, соблюдение всеми правовых предписаний было одной из причин возникновения государства.

Данная посылка заключается в утверждении того, что вне общества право не существует. Право «появляется» только в обществе как специфический порядок общественных отношений, участники которых имеют определенную социальную свободу действовать тем или иным образом, закрепленную в обязанностях других лиц^[18].

На определенном этапе развития первобытного общества происходит расслоение. Возникает особая социальная группа, составляющая чиновничий государственный аппарат, который стал фактическим собственником средства производства, либо класс, обративший эти средства в частную собственность. В этом случае возникает социальное неравенство, которое ставит в неравные условия членов общества при распределении общественного продукта, передаче общего достояния в руки узкого круга лиц. Нарушается принцип справедливости, что приводит к нарушению обычаев в обществе, разрушается закрепленный веками сохранившийся неизменным порядок. Укрепленная обычаями форма общественных отношений приходит в противоречие с их содержанием.

В исторически первоначальных обществах упорядочения в этих целях общественных отношений происходит при помощи общественной власти, представляющей общество во внешних и внутренних конфликтах. Эта власть обладала монополией на физическое принуждение членов общества в случае необходимости, однако для реализации властных полномочий она не имела специальных органов.

Таким образом, формируется господствующий класс, особая социальная группа, в руках которой находится не только собственность (общественная или частная), но и публичная власть, и которая формирует государственный аппарат, используя эту власть для пресечения подобных нарушений и осуществления мер принуждения к лицам, их совершившим.

В результате первобытные обычаи оказались неприспособленными для регулирования отношений классового общества, отношений господства и подчинения, и формирующееся государство нуждалось в необязательном регуляторе, который мог бы выступать в качестве классовой силы, средства навязывания классово-господствующей воли всему населению.

Предыстория права характеризуется примитивными нормативными обобщениями, представляющими собой государственно-нормативное выражение индивидуального решения или признанного и защищаемого государством обычая.

Например, первые письменные памятники права древнейших цивилизаций (Законы Ману, Законы XII таблиц, Законы царя Хаммурапи, Хеттские законы и др.) и Средневековье (Салическая Правда, Русская правда и т.д.), зафиксированные в них нормы носят зачастую казуальный характер.

Процесс исторического генезиса права в России шёл значительно дольше западных государств, несмотря на его древнее происхождение и широкую сферу действия.

Обратимся к Своду законов. Русское крестьянство в то время в большинстве своем вело общинный образ жизни и, как полагали некоторые исследователи, имело свой особый «народный правопорядок», собственное «народное», «крестьянское» или «общинное право». Российские этнографы и юристы того времени попытались выделить и определить предмет «первобытного права». Русскими учёными был открыт огромный и разнообразный правовой мир представлений о возникновении и развитии права^[19].

В течение длительного времени процессы правообразования носили стихийный характер и были обусловлены объективными закономерностями общественного развития. Возникновение права явилось следствием защищенности отношений в обществе, их упорядоченности. Постепенно усложняются социальные отношения, при этом усложняются нормативные основания, процессы правового регулирования и обобщения правового опыта, что приводит к необходимости разработки новых концепций исследования феномена права. Современная российская теория права должна не возрождать ложный дуализм естественного и позитивного права, а работать над концепцией, которая объясняла бы право как многообразный, но единый феномен, существующий на разных социальных уровнях и в разных ипостасях^[20].

Мировая юридическая практика в настоящее время, основываясь на правовом генезисе, насчитывает множество форм - непосредственных источников права, таких как: правовой обычай, нормативный правовой акт, судебный прецедент, нормативный договор, религиозные тексты, правовая доктрина, юридическая практика. О них и пойдет речь в следующем параграфе настоящего исследования.

1.3.Источники права

Право как сложное общественное явление, кроме своей внутренней системы, имеет некоторые формы внешнего проявления. Под внешней формой права следует понимать правовые источники, формальным образом закрепляющие юридические предписания, которые адресованы участникам правоотношений. Но кроме правовых источников право имеет и другие начала его формирования, характеризующие его содержание и формы проявления.

1.Правовые источники в материальном смысле. К данной категории принято относить: методы производства материальной жизни, условия жизни социума материального характера, структуру хозяйственно- экономических связей, которые признаются государством формой собственности.

2.Правовые источники в идеальном смысле. К данной категории принято относить: правосознание, которое признается личностью, социумом и государством.

3.Правовые источники в юридическом смысле, т.е. форма выражении воли государства, которой придается характера нормативности.

Следовательно, право как источник в широком смысле - это социальные отношения, объективного рода потребность в регулировании которых возникает в жизни конкретного социума и должна быть понята законодателем, т.е. должна пройти через его правовое сознание.

Источник – это базовые начала, основополагающие положения. Обычно принято различать правовые источники в широком и узком смысле этого слова, однако в литературе имеются и иные классификации правовых источников: в формально-правовом, материальном и идеологическом смыслах. В юридической литературе до сих пор спорным остается также вопрос, какие, кроме формально-правовых источников, есть еще правовые источники.

Определение «правовой источник» может выступать в нескольких значениях. В техническом смысле под правовым источником следует понимать методы выражения правовых норм, которые действуют в каждом обществе. Это правотворческая государственная деятельность и уполномоченных им организаций, а в некоторых случаях – волеизъявление всего народа, результатом которой является создание юридических норм.^[21]

В правовых актах находится воля законодателя, и имеющиеся в них юридические предписания носят характер общеобязательности. С иной стороны, под правовыми источниками следует понимать и способы познания самого права, т.е. то, откуда мы черпаем правовые знания( к примеру, правовая практика, свод обычаев, тексты нормативных актов, правовые исторические памятники).