Файл: Понятие и виды источников права (ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКА И ФОРМЫ ПРАВА).pdf

ВВЕДЕНИЕ

Тема данной курсовой работы – «Понятие и источники права» – актуальна в силу того, что, во-первых, источники права - обстоятельства, питающие появление и действие права, во-вторых, источники права являются формой выражения, объективизации нормативной государственной воли, в-третьих, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

Понятие «источник права» существует много веков. Столетиями его толкуют и применяют правоведы всех стран. Если исходить из общераспространенного значения термина «источник», то в сфере права под ним нужно понимать силу, создающую право. Такой силой, прежде всего, является власть государства, которая реагирует на потребности общества, развитие общественных отношений и принимает соответствующие правовые решения. Наряду с этим источником права следует также признать форму выражения государственной воли, форму, в которой содержится правовое решение государства. С помощью формы право обретает свои неотъемлемые черты и признаки: общеобязательность, общеизвестность и т.д. Это понятие источника имеет значение емкости, в которую заключены юридические нормы.

Целью данной работы являются понятие и источники права, в которых нашли отражение определенные ступени социального, экономического, политического, духовного и культурного развития общества, а так же систематизация информации об источниках права. Для достижения данной цели поставлены следующие задачи: раскрыть содержание понятий источника и формы права, рассмотреть специфические черты отдельных форм права, выявить особенности систем источников права.

В процессе изучения данной темы используются сравнительно-правовой анализ, специально-юридический анализ, классификация, анализ литературы и другие методы исследования.

В 60-е годы ряд авторов предлагали заменить понятие «источник права» понятием «форма права», которое, по их мнению, позволяло вести исследование права более глубоко и всесторонне. Эта позиция не получила широкой поддержки. В частности, в отраслевых юридических науках термин «источник права» сохранил свое значение. Со временем и в теории права происходит восстановление в «правах гражданства» старого понятия.^[1]

Под источником права понимают и материальные условия жизни общества (источник права в материальном смысле), и причины юридической обязательности нормы (источник права в формальном смысле), и материалы, посредством которых мы познаем право (источник познания права). И очень часто, когда в выражении «источники права» между этими словами в скобках добавляется уточнение – «формы».

В моей работе внимание уделено не только общим теоретическим понятиям, но и характеристикам источников права в различных правовых системах нашего времени.

Глава I ПОНЯТИЕ ИСТОЧНИКА И ФОРМЫ ПРАВА

§1. Понятие источника права. Соотношение понятий источника и формы права

На основе признания общесоциальной сущности права можно сформулировать следующее определение.

Право — это обусловленная природой человека и общества' и выражающая свободу личности система регулирования общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность в официальных источниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения^[2].

Источник права и форма права – два схожих, но отнюдь не равнозначных понятия. Для лучшего понимания сущности этого явления следует сначала определить смысл «источника права», а затем «формы права», после чего соотнести их значения.

Учеными-юристами давно установлено, что термин «источник права» в рассматриваемом смысле ввел в научный оборот римский историк Тит Ливий^[3] при характеристике Законов XII таблиц — свода, который даже спустя несколько веков признавался источником всего публичного и частного права^[4]. Однако Тит Ливий даже не мог помыслить о том, что употребляет впервые понятие, требующее дополнительного объяснения. Ф. К. Савиньи отмечал, что римляне не дали источникам права никакого определения^[5]. Однако существование источников права не могло остаться без внимания римских юристов. Они были выделены и описаны в трудах римских юристов как части цивильного (гражданского) права, которое, в свою очередь, отделялось от права естественного. Д. В. Дождев отмечает: «Иногда в манере достойных учеников греческих философов римские риторы говорят о (partes iuris) частях права, причисляя к ним (Rhet. Ad Herenn., 2,13,19) природу (natura), закон (lex), обычное право (consuetudo), судебное решение (iudica-tum), правильное и хорошее (aequum), неформальное соглашение (pactum)»^[6]. В п. 2 кн. I Институций Гая сказано: «Цивильное право римского народа состоит из законов, решений плебеев, постановлений сената, указов императоров, эдиктов тех должностных лиц, которые имеют право издавать распоряжения, и из ответов знатоков (права)»^[7]. Аналогичные взгляды относительно частей римского цивильного права даны Гаем, Помпонием, Папинианом, Цицероном. Ф. К. Савиньи пишет, что различия между этими подходами незначительны. Они состоят в порядке упоминания отдельных частей; в том, что неписаное право у некоторых отсутствует; в различном понимании права юристов^[8].

Г.Ф.Шершеневич писал, что под именем источника права понимаются также силы, творящие право (например, государственная власть или воля Бога); материалы, положенные в основу того или иного законодательства (например, когда говорят, что римское право послужило источником для германского гражданского кодекса);исторические памятники, которые когда-то имели значение действующего права, и средства познания права (например, когда говорят, что право можно узнать из закона).^[9]

Другой точки зрения придерживается В.С.Нерсесянц. По его мнению следует различать материальные и формальные источники права. Под «материальным источником права» при этом имеются в виду причины образования права, т.е. все то, что формирует позитивное право. Это могут быть какие-либо материальные или духовные факторы, общественные отношения, воля законодателя. Под «формальным источником права» имеется в виду форма внешнего выражения положений (содержания) действующего права.^[10]

Источник права определяется в юридической литературе неоднозначно: и как деятельность государства по созданию правовых предписаний, и как результат этой деятельности. Есть и иные точки зрения.^[11]

В научной и учебной литературе источниками права традиционно считают нормативные правовые акты, санкционированные обычаи, судебные и административные прецеденты и нормативные договоры. Также выделяют среди источников права юридическую науку^[12]. Вместе с тем в последние годы источником права стали называть не только внешнюю форму выражения права, но и социальные предпосылки (общественные отношения), субъекта правотворчества (государство), его деятельность, организационные формы принятия нормативного правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение).

Возникшее терминологическое неудобство можно было разрешить, заменив термин «источник» (в смысле форма права) непосредственно термином «форма права». Для того чтобы уяснить понятие формы права, необходимо хотя бы в самых общих чертах остановиться на категории «форма» - "содержание" (определенная сторона целого, представленного в единстве всех составных элементов объекта, его свойств, связей, состояний, тенденций развития). Форма - есть способ существования, выражения и преобразования содержания.

При относительном единстве содержания и формы, первое представляет собой подвижную, динамичную сторону целого, а форма охватывает систему устойчивых связей предмета.

В праве, категорией формы, охватываются два значения: а) правовая форма; б) форма самого права.

Правовая форма - вся правовая реальность. В этом случае речь идет о правовых явлениях, опосредующих экономические, политические, бытовые и иные фактические отношения. Понятие правовой (юридической) формы применимо, когда раскрывается связь права (или любого правового явления) с иными социальными образованиями, процессами и отношениями.

Форма права – это форма именно права как отдельного явления, и соотносится она только с содержанием права. Ее назначение - упорядочить содержание права, придать ему свойства государственно-властного характера.

А.В. Малько дает следующее определение формы права: «формы права – это способ выражения во вне государственной воли, юридических правил поведения"^[13].

В соответствии с философскими представлениями в специальной литературе различались внутренняя и внешняя формы^[14].

Внутренняя форма права - это структура и связи. К ней относят систему права. Относительно внешней формы права в современной отечественной юридической литературе не сформировалось единого понимания, что вероятнее всего связано с неоднозначной трактовкой различными авторами уже самого содержания права. Иногда, к примеру, полагают, что содержание права составляет государственная воля, а форма права - это юридические нормы. Полагаю, что более близки к истине те ученые, которые содержанием права признают не государственную волю (это сущность его), а юридические нормы, и в этой связи формой именуют источники права^[15]. Правовая норма это не форма права, а само право.

Источники права - обстоятельства, питающие появление и действие права.

Принято выделять:

а) источником права в материальном смысле, являются развивающиеся общественные отношения. К ним относятся способ производства материальной жизни, материальные условия жизни общества, система экономико-хозяйственных связей, формы собственности как конечная причина возникновения и действия права;

б) источником права в идеальном смысле (ранее это называлось - в «идеологическом смысле») - является совокупность юридических идей, обусловливающих содержание норм права, т.е. правосознание;

Результат идеологического осознания объективных потребностей общественного развития посредством ряда правотворческих процедур получает объективированное выражение в юридических актах, которые являются юридическим источником права^[16].

в) источник права в юридическом (формальном) смысле. В данном случае источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию, т.е. этот источник – есть собственно форма права.

Источники права в юридическом смысле - различные способы выражения, объективизации правовых норм. Таким образом, под источниками права в юридическом смысле понимаются формы выражения, объективизации нормативной государственной воли. Это и есть внешняя форма права в истинном значении термина. Форма права показывает, каким способом государство создает, фиксирует ту или иную правовую норму и в каком реальном виде эта норма, принявшая объективный характер, доводится до сознания членов общества. Следовательно, внешнюю форму права можно определить как способ существования, выражения и преобразования правовых норм.

Отдельные ученые (Н. Г. Александров, Л. Р. Сюкияйнен^[17]) относят к источникам права в формальном смысле деятельность государства по установлению правовых норм либо административные и судебные прецеденты. При этом формы выражения таких норм рассматриваются как формы, а не как источники права.

Для обозначения форм выражения правовых норм целесообразно использовать термин "источник норм права", тогда "источником права" можно обозначать социальные условия и предпосылки права, а "юридическим источником" (Р. О. Халфина^[18]) - правотворческое решение компетентного органа о принятии, изменении или отмене нормативного правового акта, правовых норм. Смысл данного разграничения в том, что правотворческое решение не сливается с самим нормативным правовым актом.

Завершая анализ соотношения понятий «форма права» и «источник права», приходится констатировать, что каждое из них имеет свой науковедческий статус, а по своему объему и содержанию не может полностью заменить другое. Использование термина «форма права» предполагает изучение не только внешних форм его выражения (юридических источников), но и внутреннюю организацию права (систему права), оставляя без внимания источники права в материальном и идеальном смысле. Взяв за основу термин «источники права», приходится отдельно от них рассматривать систему права, что не позволяет логически связать изучение внешней и внутренней формы права. Самостоятельный анализ как форм права (внутренней и внешней), так и источников права под различными углами зрения (отдельные исследователи насчитывают до шести^[19]) обогащает представления о природе права и его предназначении в современном обществе. Однако только в одном случае имеет место совпадение формы и источника права: когда речь идет об источниках права в формальном (юридическом смысле), с одной стороны, и о внешней форме права — с другой.