Файл: Возникновение права (Понятие права как особой системы юридических норм).pdf

Сами по себе нормы не признаются правом, это лишь один из признаков права; последнее – явление не институциональное, а эмпирическое.

Как и предыдущие концепции, социологическая теория права неоднородна. В ней существуют различные течения, наиболее распространенными среди которых ныне американская и скандинавская школы правового реализма.

Выдающиеся представители этого направления – австрийский юрист Е. Эрлих, французские ученые Ж. Карбонье, Ф. Жени, американские юристы А.В. Холмс, Р. Паунд, К. Ллевеллин. В отличие от юридического позитивизма социологическое направление не является монолитным – «сколько школ, столько и учений», – но исходный пункт рассуждений у всех один: отказ от отождествления права и закона. В законе присутствуют пробелы, к тому же он – не единственный источник права. Сторонники социологического правопонимания призывают искать право в жизни, в правосознании, в ощущении справедливости. Большое значение придается деятельности судей, свободному нахождению права^[16].

Согласно учению Эрлиха, организационные нормы, складывающиеся в обществе сами собой, вытекающие из торговли, обычаев образуют право первого порядка имеющее внегосударственный характер. Для их охраны и регулирования спорных отношений устанавливаются «нормы решений», создающие право второго порядка; эти нормы являются результатом деятельности государства^[17].

Социологическое направление в исследовании права по сей день является популярным в континентальной Европе, но наибольших успехов оно приобрело в США. О. Холмс и Р. Паунд как философскую основу своих концепций выбрали прагматизм: любая теория оценивается с точки зрения практической пользы. С точки зрения прагматизма право не имеет значения без практики. Холмс дал такое определение права: право есть не что иное, как прогноз того, каким образом будет действовать суд на практике. Поэтому юристы должны от «права в книгах» перейти к «праву в жизни»^[18].

Согласно взглядам Паунда, право является одним из способов контроля поведения людей вместе с религией и моралью. В современную эпоху, когда государство берет на себя бремя решения конфликтов индустриального общества, право становится важнейшим средством осуществления социального контроля. Все остальные виды социального контроля сегодня действует под надзором и в соответствии с требованиями законодательства. Согласно концепции Паунда, цель права состоит в урегулировании социальных конфликтов^[19].

---

Следует отметить большую практическую значимость социологического подхода к теории права. В частности, с позиций социологии права успешно изучаются институт семьи, нормотворческая деятельность, причины преступности и криминогенные факторы в поведении. Как показывает опыт Франции, законопроектные эксперименты вместе с проведением социологических исследований оказываются весьма полезными для отбора вариантов законодательных решений^[20].

Психологическая теория была создана в начале XX в. российским ученым Л. И. Петражицким. Среди последователей этой теории можно назвать А. Росса, Г. Гурвича, российского и советского юриста М. А. Рейснера.

Петражицкий считал право явлением индивидуальной психики, которое не имеет объективного существования. То, что в традиционной теории права понимается под правовым нормам, по убеждению Петражицкого, является следствием «наивно проекционной точки зрения», индивидуальные переживания субъекта переносятся на других лиц, которым приписываются определенные права и обязанности, и возникает представление, что «где-то, как бы в высшем пространстве над людьми имеется и царствует соответствующее категорическое и строгое веление или запрещение, а те, к которым такие веления и запрещения представляются обращенными, находятся в особом состоянии связанности, обязанности»^[21].

Он формулирует понятие нормативного факта и противопоставляет его правовой норме. Под нормативным фактом понимаются все веления и запреты, которые существуют, например, в форме закона. Они определяют правовые мнения людей, и уже на их основе возникают соответствующие «проекции», в том числе и правовые нормы. Петражицкий тем самым дает свою трактовку проблемы соотношение права и закона, подчеркивая, что законодательное установление и правовая норма – далеко не одно и то же. На основании одной законодательной мысли может возникнуть несколько правовых мыслей и утвердиться существования нескольких правовых норм^[22].

Также, Петражицкий считал, что наряду с положительным правом существует интуитивное право, которое не опирается ни на «авторитетно-нормативные» факты (законы, обычаи, судебные решения и т.д.)^[23].

Согласно Л. Петражицкому, интуитивное право не следует путать с правом естественным. Петражицкий справедливо считал, что естественное право, есть только проект рационального, желаемого, «правильного» права и поэтому никак не может быть возведено в ранг особого вида права с научных позиций. Разделение права на два вида по признаку существования и желательности существования является таким же классификационным несоответствием, как, например, разделение собак на две породы: существующие собаки и «будущие», или «идеальные» собаки^[24].

---

Таким образом, право признает людей формально равными, поэтому они име­ют одинаковые права приобретать те или иные блага, получать доход, приобретать жилье и т. д. Но в силу того, что люди не равны по своим возможностям (физическим, интеллектуальным и т.д.), они по-разному используют свои права, достигают разных резуль­татов и, следовательно, живут по-разному. Социальное государство предполагает обеспечение каждого человека минимальным набором благ, позволяющим человеку вести достойную жизнь независимо от его особенностей: способностей, возраста, состояния здоровья и т. д.

1.2 Истоки возникновения права

Социальные нормы, как отмечалось, были направлены на обеспечение присваивающей экономики, гармоничного существования и воспроизводства конкретных общин в природной среде. Так, одним из важных факторов такого существования было закрепление той или иной территории, на которой они перемещались, за соответствующей группой, кланом. Однако, если какая-либо другая, как правило, родственная группа в силу природных условий не могла пользоваться своей территорией (например, пересыхали источники), то ей представлялась возмож­ность жить и на территории другой группы^[25].

В социальных нормах закреплялась и тотемная система (тотем – идеализированное существо – покровитель отдельного члена группы или всей группы, как правило, вид животного или растения, которых нельзя убивать и употреблять в пищу). Эта система выполняла функции экологического регулятора, была, как упоминалось, своеобразной «Красной книгой»^[26].

Важнейшим вопросом существования человечества является его воспроизводство как биологического вида. Для воспроизводства конкретных групп, кланов необходимо было наличие в них определенного количества женщин, детей. Социальные нормы регулировали в этой связи брачно-семейные отношения, способы приобретения женщин в других группах, в том числе в некоторых ситуациях и их похищение.

Словом, по содержанию нормы первобытного общества обеспечивали социализацию жизни общин, кланов, групп, экологическое состояние и ряд других необходимых условий жизнедеятельности присваивающих обществ.

Можно выделить три основных способа – запреты, дозволения и позитивное обязывание (в зачаточной форме)^[27].

---

Запреты существовали главным образом в виде табу, т. е. в виде подкрепленной религиозными верованиями недопустимости совершать те или иные поступки. Например, недопустимость браков между кровными родственниками. Люди очень давно догадались о биологическом, а следовательно и социальном вреде кровнородственных связей и запрещали их под страхом тягчайших наказаний уже на самых древних этапах своего существования. Эти запреты инцестов (кровнородственных браков) «работали» на нормальное воспроизводство общин, кланов, других групп. Вместе с тем следует предостеречь от гиперболизации запретов инцестов как основной предпосылки происхождения права – такие взгляды неожиданно появились в работах некоторых отечественных философов и были затем подхваченых в работах и ряда теоретиков права^[28].

Дело в том, что вред инцестов стихийно, а затем сознательно чело­вечество действительно осознало уже в глубокой древности, десятки тысяч лет назад. Но право появилось лишь относительно недавно, на рубеже IV-111 тыс.до н.э.

Кроме того, известно, что существовали и правила, но уже в раннеклассовых обществах, прямо предписывающие инцесты – например, в государстве инков (инка вступал в брак с сестрой). По-видимому, в этих правилах-исключениях реализовывалась идея сосредоточения и сохранения государственной власти в руках одного семейства^[29].

Дозволения (или разрешения) также определяли поведение человека или объединений людей в присваивающей экономике, указывая, например, на виды животных и время охоты на них, на виды растений и сроки их сбора, а также их плодов, выкапывания корней, на пользование той или иной территорией, источниками воды, на допустимость добрачных половых связей (в некоторых обществах) и т. д^[30].

Дозволялось также охотиться и собирать пищу на отведенных участках; отдавать для распределения среди членов общины и для подарков членам других общин туши больших животных; распределять туши самим добытчикам согласно установленному порядку; участвовать в коллективных акциях мщения за вред, причиненный члену общины^[31].

Запрещалось нарушать разделение функций в общине между мужчинами и женщинами, взрослыми и детьми; запрещались убийства:

- телесные повреждения;

- каннибализм;

- кровосмешение; ер колдовство ер (им ер могли ер заниматься ер лишь ер специальные ер лица ер – ер колдуны); ер

---

- ер запрещалось ер похищение ер женщин ер и ер детей; ер недозволенное ер применение ер оружия ер на ер стоянках; ер

- ер воровство;

- ер нарушение ер правил ер супружеского ер союза, ер в ер том ер числе ер эквивалентности ер между ер общинами ер при ер обмене ер женщинами ер для ер брака; ер

- ер систематическая ер ложь;

- ер нарушение ер супружеской ер верности; ер соблазнение ер чужих ер жен ер и ер т. ер п.

Позитивное ер обязывание ер имело ер своей ер целью ер организовать ер необходимое ер поведение ер в ер процессах ер приготовления ер пищи, ер строительства ер жилищ, ер разжигания ер костров ер и ер поддержания ер огня, ер изготовления ер орудий, ер средств ер передвижения, ер например ер лодок^[32].

Однако ер все ер эти ер способы ер регулирования ер не ер были ер направлены ер на ер изменение ер природных ер условий, ер на ер выделение ер человека ер из ер природы, ер а ер обеспечивали ер лишь ер наиболее ер эффективные ер формы ер присвоения ер предметов ер природы ер и ер их ер переработки, ер их ер приспособления ер для ер удовлетворения ер потребностей ер человека.

Социальные ер нормы ер присваивающей ер экономики ер находили ер свое ер выражения ер в ер мифологических ер системах, ер в ер традициях, ер обычаях, ер ритуалах, ер обрядах ер и ер иных ер формах^[33].

Таким ер образом, ер право ер как ер особая ер система ер юридических ер норм ер (правил) ер и ер связанных ер с ер ними ер правовых ер отношений ер возникает ер в ер истории ер общества ер в ер силу ер тех ер же ер причин ер и ер условий, ер что ер и ер государство. ер Процессы ер возникновения ер права ер и ер государства ер идут ер параллельно. ер Вместе ер с ер тем ер у ер разных ер народов ер и ер в ер разные ер эпохи ер правообразование ер имело ер свои ер особенности. ер Однако ер существуют ер в ер этом ер процессе ер и ер некоторые ер общие ер закономерности.

Глава 2. Юридические основания возникновения права

2.1 Причины возникновения права

Возникновение ер права ер представляет ер собой ер одно ер из ер значительных ер приобретений ер человечества. ер На ер смену ер хаосу, ер порожденному ер животным ер эгоизмом ер человека, ер произволу ер сильного ер приходит ер понимание ер необходимости ер известных ер границ ер проявления ер агрессивности ер и ер господства ер силы^[34].

---