Добавлен: 31.03.2023
Просмотров: 88
Скачиваний: 1
После того как рассмотрено, что такое норма права, понятие и структура ее в общих чертах, необходимо подробно разобраться в ее строении.
явление адвокатуры было вызвано жизненной необходимостью - прекратить беспомощность граждан в области права, уравнять их с государством в средствах защиты.
История адвокатуры показывает, что на протяжении многих лет значение адвокатуры недооценивалось, и она не могла найти должного законодательного регулирования. Нормативные акты, касающиеся регулирования адвокатской деятельности очень часто упразднялись, дополнялись, отменялись и вводились новые. Не было четкого понимания необходимости существования данного института. В последнее время общество начало осознавать важную роль адвоката и отношение к нему хоть и медленно, но меняется.Актуальность темы «Организация адвокатской деятельности в Российской Федерации» очевидна, поскольку в современных условиях развития российского государства население активно прибегает к помощи адвокатов в различных сферах жизнедеятельности общества. Но, несмотря на возросший интерес к адвокатуре и законодательное регулирование этой деятельности, неразрешенные проблемные моменты остаются. Следовательно для дальнейшего успешного развития данного института необходимо детальное рассмотрение проблемных ситуаций и последовательное решение в соответствии с меняющейся обстановкой в стране. Как было сказано выше, адвокатура стала более четко урегулирована на законодательном уровне, что подтверждает вступивший в законную силу 31.05.2002 года Федеральный закон № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», а уже 31.01.2003 года был принят Кодекс профессиональной этики адвоката.Адвокат защищает интересы не только конкретного гражданина или организации, но и правовые интересы общества в целом. То насколько силён институт адвокатуры, насколько он организован и законодательно защищен в значительной степени зависит благополучие, как человека, так и всего государства. На основании вышеизложенного полагаем, что в любом цивилизованном государстве должна существовать сильная адвокатура с опытными и высококвалифицированными адвокатами. Это необходимо, так как даже самые грамотные и удачные законы не смогут обеспечить права и свободы граждан, они будут «работать» только при правильном их понимании и использовании. Поэтому в сложных современных правоприменительных отношениях без помощи юристов не обойтись.В процессе исследования использовались работы российских ученых в области адвокатской деятельности, материалы судебной практики и практики применения законодательства регулирующего данный вид деятельности должностными лица органов власти, адвокатами, гражданами при защите своих нарушенных прав и интересов. Вопросам организации адвокатской деятельности в России посвящены работы российских ученых, таких как Демидова Л.А., Юрьев С.С., Авдонкин В.С., и т.д.Информационно-документальной базой исследования выступили законодательные акты федеральных органов власти, руководящие Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации.Объект исследования – образуют общественные отношения, связанные с Осуществлением адвокатской деятельности.Предмет исследования – организация адвокатской деятельности в России. Цель выпускной квалификационной работы - рассмотреть и изучить особенности организации адвокатской деятельности в Российской Федерации.Исходя из поставленной цели, необходимо решить следующие задачи:- проанализировать историю адвокатуры, проследить развитие законодательства об адвокатуре в России;- рассмотреть понятия и правовые основы адвокатской деятельности и адвокатуры;- сформулировать и разобрать проблемы адвокатуры в России;- разобрать характеристику системы адвокатуры в России;Практическая значимость. Результаты выпускной квалификационной работы позволяют оценить современное состояние организации адвокатской деятельности и особенности развития адвокатуры в России.Структура выпускной квалификационной работы. Работа состоит из введения, двух глав, заключения, списка использованных источников и литературы и приложения.Во введении обоснована актуальность выбора темы, определены объект, предмет, цель и соответствующие ей задачи, выделены источники информации, показаны научная и практическая значимость.В первой главе рассмотрены вопроы истории становления и развития адвокатуры в России, понятие и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры, ее основные принципы, а также проблемы адвокатуры в России.Во второй главе проанализирована характеристика системы адвокатуры в России: федеральная палата адвокатов, адвокатская палата субъекта, формы организации адвокатской деятельности, а так же рассмотрена ответственность адвоката.В заключении приведены выводы по рассмотренным в выпускной квалификационной работе теоретическим вопросам в области организации адвокатской деятельности в России.о Судебной реформы 1864г. функции адвокатов выполняли стряпчие или ходатаи. Они не имели, какого-либо правового статуса или организации. Полномочия данных лиц не были законно урегулированы. Главные обязанности стряпчих заключались в составлении документов и их подачи в суд, и другие органы. Образованный в 1832г. институт присяжных стряпчих имел исключительно сословный характер и не оказывал юридической помощи и поддержки в представительстве интересов любых организаций и граждан.В период проведения реформы 1864г. в России образовалась профессиональная адвокатура. Судебные уставы регулировали статус присяжных поверенных, выполняющих функции современных адвокатов. Надзор за деятельностью присяжных поверенных осуществляли суды и органы юстиции. Задачами присяжных поверенных были не только защита лиц по уголовным делам, но и представительство сторон в гражданском процессе, и оказание иной юридической помощи населению, в том числе безвозмездные консультации для малоимущих лиц.К кандидатуре присжного поверенного были определенные требования: достижение 25-летнего возраста, наличие высшего юридического образования и 5лет судебной практики в качестве чиновника судебного ведомства или помощника присяжного поверенного.Существовали не только присяжные поверенные, но и их помощники, которые должны были пройти 5-летнюю стажировку под руководством самых опытных адвокатов.Кроме того существовали советы присяжных поверенных, которые действовали в ряде губерний, состояли они из председателей, их товарищей и членов совета, данные должности были выборные. Совет переизбирался ежегодно на общем собрании присяжных поверенных. Функциями совета были: решения кадровых вопросов, рассмотрение материалов о привлечении присяжных поверенных к дисциплинарной ответственности, распределение среди присяжных обязанностей по оказанию юридической помощи бесплатно и др.Наряду с присяжными поверенными действовал институт частных поверенных. Для того чтобы поступить на данную должность и участвовать в производстве по гражданским делам у мировых судей и в общих судебных установлениях, лицо должно было иметь специальное свидетельство, выдаваемое судами, в округе которых частный поверенный осуществлял представительство по делам.Институт присяжной и частной адвокатуры просуществовал в описанном виде до ноября 1917 г. И был упразднен Декретом «О суде » от 24.11.1917г. №1, а Многие адвокаты были репрессированы. Все сложившиеся, демократические принципы судопроизводства были, по сути, заменены «революционной целесообразностью».Уже 7.03.1918 был издан Декрет «О суде» №2, в котором предусматривалась организация коллегий правозаступников при Советах рабочих, солдатских, крестьянских и казачьих депутатов. Данные коллегии во многом были формальными, которые ни практически, ни теоретически не могли защитить граждан от произвола властей. Чтобы стать членом коллегии правозаступников, нужно было получить рекомендацию местного Совета. Указанные коллегии были едиными для общественных как защитников, так и обвинителей. Реформирование судопроизводства также затронуло деятельность правозаступников. Декрет от 30.11.1918 «О народном суде российской социалистической федеративной советской республики (положение)» устанавливал, что для наиболее полного выяснения всех обстоятельств в суде, касающихся интересов обвиняемого или участников гражданского процесса, при уездных и губернских исполкомах Советов, необходимо учреждение коллегии защитников, обвинителей и представителей сторон в процессе. Члены коллегии являлись должностными лицами, с установленной заработной платой в размере оклада, выплачиваемого народным судьям.Декретом от 21.10.1920«Положение о народном суде российской социалистической федеративной советской республики» коллегии правозаступников были упразднены. Согласно данному Декрету учреждалась новая форма судебной защиты: её исполнение рассматривалось как общественная всех граждан, которые могли выполнять эту обязанность. Такие граждане включались в списки, созданные на основании Постановления от 23.11.1920 «Инструкция об организации обвинения и защиты на суде». Лица, выступающие в качестве защитников, были освобождены от основной работы на необходимый срок, в свою очередь за ними сохранялась заработная плата или выплачивались суточные из государственных средств. При нехватке защитников из составленных списков, суды привлекали в качестве таковых консультантов отделов юстиции. Такая форма организации защиты просуществовала до судебной реформы 1922-1924 годовПри губернских отделах юстиции образовались коллегии защитников по уголовным и гражданским делам. Члены коллегии защитников первого созыва подбирались губернскими отделами юстиции и утверждались их губернскими исполнительными комитетами. А затем принимать новых членов мог только президиум коллегии защитников. Но при этом губисполком имел право отвода принятых новых членов коллегии. Осуществлять защиту на суде могли не только члены коллегии защитников, но и близкие родственники обвиняемого и потерпевшего, представители предприятий, учреждений и Всесоюзный центральный совет профессиональных союзов.Следующие Положение «Об адвокатуре», утвержденное СНК СССР 16.08.1939 было разработано после принятия Конституции СССР в 1936г. Согласно этому Положению коллегии адвокатов создавались в пределах края, области, автономной и союзной республики, где не было краевого деления. Требования к адвокатам были следующие: наличие высшего юридического образования, стаж работы по юридической профессии не менее одного 1-го года, либо не имеющие юридического образования, но проработавшие не менее 3-х лет на юридических должностях. Если лицо окончило юридическую школу, но не имело стажа работы, принималось в качестве стажера. Непосредственное оказание юридической помощи адвокаты осуществляли в юридических консультациях. Наркомат юстиции СССР и его местные органы, наделенные полномочиями, позволявшими беспрепятственно вмешиваться в дела коллегий - являлись руководством коллегии адвокатов.В 30- 40-е годы роль адвокатов, являющихся защитниками в уголовных делах, была существенно снижена. Они стали помехой в применении уголовной репрессии, и поэтому, по делам о террористических организациях и террористических актах, диверсиях и «контрреволюционном вредительстве» производство в суде велось упрощенно, без участия обвинения и защиты.Закон СССР от 25.12.1958 «Об утверждении Основ законодательства о судоустройстве Союза ССР, союзных и автономных республик» установил, что коллегии адвокатов осуществляют защиту в суде, а также оказывают иную юридическую помощь гражданам, предприятиям, учреждениям и организациям. Коллегии адвокатов являлись добровольными объединениями лиц, занимающихся адвокатской деятельностью и действующие на основании Положения, утвержденного Верховным советом союзной республики. В связи с этим все союзные республики приняли свои положения об адвокатуре. В РСФСР такое Положение было утверждено Верховным Советом РСФСР 25.06.1962 г.Впервые правовое положение адвокатуры было закреплено на конституционном уровне в 1977г.- в статье 161 Конституции СССР, в Далее был принят Закон от 30.11.1979 «Об адвокатуре в СССР» в котором регулировались вопросы организации и деятельности адвокатуры в общесоюзном масштабе. Каждая республика имела свое Положение «Об адвокатуре».Последнее Положение об адвокатуре РСФСР было утверждено 20.11.1980. Оно действовало вплоть до 1.07.2002, т.е. до момента вступления в силу Федерального закона» Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» от 31.05.2002.Судебная реформа, начавшаяся во второй половине 80-х годов, затронула и адвокатуру. Одним из главных вопросов, который необходимо было решить в ходе данной реформы, был вопрос о дальнейшем расширении независимости адвокатуры, судов, а так же местных исполнительных органов. В связи с этим шло развитие других организационных форм оказания юридических услуг – юридические фирмы, кооперативы и т.п.Знаменательным событием было принятие 12.11.1993г. Конституции Российской Федерации, сыгравшей важную роль в судебной реформе. С момента принятия Конституции РФ усилия законодателя были положены на приведение действующего законодательства в соответствии с требованиями Основного закона страны и международными стандартами в сфере обеспечения и защиты прав и свобод человека. Существенными результатами стало то, что коллегии адвокатов добились прекращения установления лимитов их численности. Прекратили жестко ограничивать адвокатские гонорары за оказываемые ими услуги, и появилась возможность заключать соглашения с клиентами со свободным определением размера таких гонораров. Ослабился контроль со стороны органов юстиции, и произошла переориентация с руководства адвокатурой на сотрудничество с ней. Огромным достижением в деятельности адвокатуры в России стало принятие 31.05.2002 Федерального закона«Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Путь принятия данногонормативного акта был не прост, существовало много мнений и дискуссий касающихся вопросов об адвокатуре, но главное- результат, позволяющий сделать вывод о серьезном и крупном шаге по пути демократизации общества.Понятия и задачи адвокатской деятельности и адвокатуры в России На современном этапе развития общества адвокатура является важнейшим институтом правовой системы государства. Главной целью института адвокатуры выступает обеспечение граждан и организаций квалифицированной юридической помощью, которая в свою очередь помогает реализовать и защитить их права, свободы и законные интересы.режде чем дать определение адвокатуре хотелось бы рассмотреть основные аспекты главного субъекта этого института- адвоката.«Адвокат (от лат. advocates призванный; англ. lawyer, barrister, advocate) — юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представления интересов потерпевших и т.д.»Чтобы стать адвокатом существуютопределенные требования, предусмотренные пунктом 1 статьи 9 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»:наличие у кандидата на должность адвоката высшего юридического образования, полученного по образовательной программе имеющей государственную аккредитацию, либо наличие ученой степени по юридической специальности;стаж работы кандидата должен составлять не менее двух лет по юридической специальности, либо необходимо пройти стажировку в адвокатском образовании.Пунктом 2 этой же статьи предусмотрены лица, которые не могут стать адвокатом и осуществлять адвокатскую деятельность: недееспособные лица, а так же лица с ограниченной дееспособностью, признанные таковыми в порядке установленном законодательством Российской Федерации;лица у которых существует непогашенная или неснятая судимость за совершенное умышленное преступление.После получения статуса адвоката, лицо приобретает определенные права и обязанности для осуществления адвокатской деятельности. Адвокат наделяется следующими правами предусмотренными частью 3 статьи 6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»:обирать сведения, которые понадобятся для осуществления юридической помощи, к числу этих сведений относятся справки, характеристики и иные документы запрашиваемые адвокатом от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций. Данные органы обязаны, в установленном законодательстве порядке, выдать запрошенные документы адвокату, или их заверенные копии, не позднее чем в месячный срок со дня получения запроса от адвоката;опрашивать лиц которые предположительно могут владеть информацией, которая относится к делу, помощь по которому оказывает адвокат. Опрос возможен только при согласии данных лиц;собирать и представлять документы и предметы, которые возможно станут вещественными и иными доказательствами, в законом установленном порядке;привлекать специалистов на договорной основе, с целью разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи;встречаться со своим доверителем беспрепятственно, наедине и без ограничений по количеству свиданий и их;фиксировать информацию из материалов дела, по которому адвокат осуществляет юридическую помощь, не нарушая при этом государственную или иную охраняемую законом тайну;совершать иные действия, в соответствии с законом Российской ФедерацииЗакон также определяет действия, на выполнение которыхадвокат не имеет права:принимать поручения от лица, которое обратилось к нему за юридической помощью, если оно имеет незаконный характер;принимать поручения от лица, которое обратилось к нему за юридической помощью, в случаях, если адвокат:обладает самостоятельным интересом по предмету соглашения с доверителем, отличным от интереса данного лица;был в деле в качестве судьи, третейского судьи или арбитра, посредника, прокурора, следователя, дознавателя, эксперта, специалиста, переводчика, является по данному делу потерпевшим или свидетелем, а так же в случаях если он является должностным лицом, к компетенции которого относится принятие решения в интересах данного лица;является родственником должностному лицу, принимающему участие в расследовании или рассмотрении дела данного лица;оказывает юридическую помощь доверителю, интересы которого противоречат интересам данного лица;выбирать позицию по делу вопреки воле доверителя, исключением являются случаи, в которых адвокат уверен в самооговоре доверителя;авать публичные заявления о доказанности вины доверителя, если тот ее отрицает;разглашать сведения о доверители без его согласия, связанные с оказанием ему юридической помощи;отказаться от защиты, принятой на себя.Адвокат имеет не только права, но и обязанности, которые прописаны в статье 7 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»:отстаивать права и законные интересы доверителя честно, разумно и добросовестно, средствами, не запрещенными законодательством Российской Федерации;оказывать бесплатно юридическую помощь гражданам Российской Федерации в случаях предусмотренных ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре», а так же исполнять требования закона об обязательном участии адвоката- защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов дознания, предварительного следствия или суда;постоянно повышать свою квалификацию и профессионализмсоблюдать нормы кодекса профессиональной этики адвоката, исполнять решения принятые органами адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, Федеральной палаты адвокатов, в приделах их компетенции;производить ежемесячные отчисления средств, за счет получаемого вознаграждения, на общие нужды адвокатской палаты по правилам определенным собранием (конференцией) адвокатов адвокатской палаты субъекта Российской Федерации), а также отчислять средства на содержание соответствующего адвокатского кабинета, соответствующей коллегии адвокатов или соответствующего адвокатского бюро в порядке и в размерах, которые установлены адвокатским образованием;страховать риск своей профессиональной имущественной ответственностиАдвокат не имеет право заниматься предпринимательской деятельностью и иной деятельностью, кроме общественной, творческой, научной и преподавательской. В частности запрет адвоката состоять на службе в большой степени обусловлен тем, что данная служба повлечет за собой снижение качества юридической помощи, а так же утрату адвокатом своей независимости, так как с приобретением статуса служащего адвокат будет обязан подчиняться указаниям вышестоящих должностных лиц, в том числе и те которые противоречат его убеждениям. Данное подчинение невозможно, ведь профессия адвоката подразумевает независимость.Адвокат имеет право на совмещение адвокатской деятельности с работой руководителем в адвокатском образовании, а так же с работой на выборных должностях в адвокатской палате субъекта Российской Федерации, Федеральной палате адвокатов Российской Федерации, общероссийских и международных общественных объединениях адвокатов.Адвокат, оказывая юридическую помощь:консультирует и дает справки по правовым вопросам в устной и письменной форме;составляет документы правового характера, такие как заявления, жалобы, ходатайства и др.;является представителем интересов доверителя в конституционном судопроизводствепредставляет доверителя в гражданском и административном судопроизводстве;является представителем или защитником доверителя в уголовном судопроизводстве и производстве по делам об административных правонарушениях;участвует в качестве представителя доверителя в разбирательстве дел в третейском суде, международном коммерческом арбитраже (суде) и иных органах разрешения конфликтов;участвует в качестве представителя интересов доверителя в органах государственной власти, органах местного самоуправления, общественных объединениях и иных организациях;является представителем интересов доверителя в органах государственной власти, судах и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах, негосударственных органах иностранных государств, если иное не установлено законодательством иностранных государств, уставными документами международных судебных органов и иных международных организаций или международными договорами Российской Федерации;наказания;представляет доверителя в налоговых правоотношениях.У адвоката существует право оказывать и другую юридическую помощь, но только ту, которая не запрещена ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»Как говорилось ранее адвокат- это субъект такого механизма как адвокатура. Под адвокатурой следует понимать систему наделенных специальными полномочиями лиц (адвокатов), организаций (адвокатских образований) и органов самоуправления (адвокатских палат), главной целью функционирования которых является обеспечение реализации конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи. В пункте 1 статьи 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» дано другое определение адвокатуре: Адвокатура является профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не входит в систему органов государственной власти и органов местного самоуправленияАдвокатура дает гарантию каждому гражданину на защиту его прав и свобод, а реализуют данную гарантию адвокаты, поэтому адвокатура – это важнейший институт, который содействует соблюдению правопорядка и законности.Адвокатура независима от органов государственной власти, но, не смотря на это, она постоянно взаимодействует с ними. Такие отношения строятся на закреплении за адвокатурой статуса самостоятельного и самоуправляемого профессионального сообщества. Органы государственной власти должны содействовать адвокатуре в выполнении возложенных на нее задач. Что касается определения адвокатской деятельности, то в п.1 ст.1 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» дано вполне четкое определение: адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката впорядке, установленном Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к . В этом определении хотелось бы подчеркнуть, что помощь должна быть именно квалифицированная, так как реальная защита прав и свобод человека возможна только тогда, когда они отстаиваются со знанием дела.Главной задачей адвокатской деятельности и адвокатуры является оказание юридической помощи. Оказание юридической помощи подразумевает под собой следующие её виды: разъяснения и консультации, письменные и устные справки по юридическим вопросам; составления заявлений, жалоб, и других документов правового характера; представительство в судах, и других государственных органах и организациях по гражданским делам и делам об административных правонарушениях; участие в качестве защитника и представителя потерпевшего, гражданского истца и гражданского ответчика в уголовном судопроизводстве; участие в Конституционном Суде Российской Федерации в качестве представителей;защита прав граждан при оказании им психиатрической помощи; представительство доверителя в третейском суде, международном коммерческом арбитраже и иных органах разрешения конфликтов; частие в качестве представителя в судх и правоохранительных органах иностранных государств, международных судебных органах; частие в качестве представителя в исполнительном производстве при исполнении уголовного наказания и в налоговых правоотношениях; также иная не запрещённая законом помощь.С точки зрения нормативно-правового регулирования, адвокатская деятельность основывается на положениях Конституции Российской Федерации, которые имеют высшую юридическую силу в системе правовых норм и норм международного права. Основным актом, который регулирует адвокатскую деятельность, является ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Данный Федеральный закон является нормативно правовым актом, в котором по большей степени содержаться основные правила организации адвокатуры, определяются основные права и обязанности адвоката, закрепляется процедура приобретения статуса адвоката, устанавливается порядок функционирования органов адвокатского сообщества. Регулирование адвокатской деятельности возможно и иными нормативно-правовыми актами, прежде всего кодифицированными, которые регулируют порядок судопроизводства, такие как: Уголовно-процессуальный кодекс, гражданский процессуальный кодекс, Арбитражный процессуальный кодекс и Кодекс об административных правонарушениях. Так же адвокатская деятельность регулируется нормативно-правовыми актами Правительства РФ и федеральных органов исполнительной власти принимаемыми в соответствии с федеральными законами, а так же нормативно-правовыми актами субъектов РФ принимаемыми в пределах полномочий. Большое значение в регулировании адвокатской деятельности имеет Кодекс профессиональной этики адвоката, принятый Всероссийским съездом адвокатов, устанавливающий обязательные для каждого адвоката правила поведения в период реализации адвокатской деятельности, а также основания и порядок привлечения адвоката к ответственности. Данный документ является так называемым корпоративным актом, который содержит правила адвокатской этики, но не является нормативно-правовым актом. Адвокатской деятельностью не является юридическая помощь оказываемая:работниками юридических служб юридических лиц, и работниками органов государственной власти и органов местного самоуправления;работниками и участниками организаций, оказывающих юридическую помощь, а также индивидуальными предпринимателями;патентными поверенными, нотариусами, исключением являются случаи, когда в качестве патентного поверенного выступает адвокат, либо другими лицами, которые законом специально уполномочены на ведение своей профессиональной деятельности.Адвокатская деятельность не является предпринимательской, главным их отличием является принципиально различные цели. Целью адвокатской деятельности является реализация права граждан на получение квалифицированной юридической помощи, а цель предпринимательской деятельности извлечение прибыли методами, не запрещенными законом. Адвокат не извлекает прибыли из своей деятельности, гонорар выплачиваемый адвокату - это оплата его труда. Адвокат не может регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, соответственно на него не распространяются нормы гражданского, налогового и иных видов законодательства регулирующих предпринимательскую деятельность граждан.Оказание платных юридических услуг по своему содержанию приближенно к адвокатской деятельности, но является в свою очередь предпринимательской деятельностью. Контроль за соблюдением законодательства в сфере юридических услуг осуществляет Министерство юстиции Российской Федерации. Порядок осуществления предпринимательской деятельности регламентируется иными, по сравнению с регламентирующими адвокатскую деятельность, нормативными актами. Адвокатам обеспечивается особый порядок приобретения соответствующего, гарантии их независимости, а так же отличный от имеющегося у предпринимателей порядок уплаты налогов. В связи с этим от адвокатской деятельности следует отличать иную деятельность по оказанию юридической помощи и деятельность лиц и органов, осуществляющих представительство в силу закона. Законный представитель- это лицо, выступающие во всех государственных и иных учреждениях, в силу закона, в защиту личных и имущественных прав и законных интересов недееспособных, ограниченно дееспособных лиц, а так же лиц являющихся дееспособными, но в силу физического состояния не могут осуществлять свои права и обязанности.Не является адвокатской деятельностью деятельность, не связанная с квалифицированной юридической помощью (примером является регистрация предприятий в регистрационных органах, хождение по инстанциям с целью получения различных документов и т.д.). Так же не является адвокатской деятельностью деятельность пусть и связанная с оказанием квалифицированной юридической помощи, но оказываемая лицами, которые не имеют адвокатского статуса, полученного в порядке, установленном законом. Если лицо имеет статус адвоката, но направляет свою деятельность не на защиту прав, свобод и интересов заявителей, то такая деятельность не будет являться адвокатской (например, адвокат наводит справки коммерческого характера о партнере клиента).Задача адвокатуры в целом и адвоката в частности - не оказание содействия суду, а защита прав и законных интересов лиц, которые обратились за юридической помощью. Принципы организации адвокатской деятельности в РФРассматривая данную тему необходимо раскрыть принципы действия адвокатуры. О данных принципах сказано в пункте 2 статьи 3 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов. Рассмотрим каждый из этих принципов:Принцип законности. Данный принцип означает, что создание адвокатских образований должно происходить в строгом соответствии с действующим законодательством, а деятельность адвокатов осуществляться в неукоснительном соблюдении с требованиями закона. За нарушение действующего законодательства адвокаты несут дисциплинарную, административную или уголовную ответственность. Не смотря на это, государство защищает адвокатов от незаконного воздействия на их профессиональную деятельность. Так, согласно пункту 2 статьи 18 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» невозможно привлечение адвоката к какой-либо ответственности (в том числе после приостановления или прекращения статуса адвоката) за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение, если только вступившим в законную силу приговором суда не будет установлена виновность адвоката в преступном действии (бездействии)Принцип независимости. В соответствии с данным принципом деятельность адвокатуры не связана с мнениями, решениями или действиями органов и должностных лиц, не входящих в систему адвокатуры. Об этом принципе говорится в пункте 1 статьи 18 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре»: Вмешательство в адвокатскую деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было, образом запрещаются. То есть адвокат, самостоятельно принимает решения, касающиеся его профессиональной деятельности. Даже суд не может давать адвокату указания о необходимости совершения тех или иных действий иначе как в порядке, предусмотренном законом. Независимость адвокатуры распространяется и на иные органы государственной власти, в частности и на прокуратуру. Так же органы адвокатского сообщества не должны вмешиваться в производство по конкретному делу, давать адвокату какие – либо указания. Но, не смотря на это, решения органов адвокатской палаты, исключительно в пределах их компетенции, обязательны для исполнения всеми членами адвокатской палаты. Все исполнительные органы адвокатской палаты подконтрольны общему собранию адвокатской палаты субъекта РВ случае неправомерного вмешательства в деятельность адвоката или препятствование его адвокатской деятельности могут быть пресечены путем обжалования адвокатом действий или бездействий соответствующего лица в судебном или административном порядке.Так же ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре «устанавливает общий запрет на привлечение адвоката к любому виду ответственности за выраженное им при осуществлении адвокатской деятельности мнение. Но существует два исключения из данного правила: адвоката можно привлечь к ответственности, если приговором суда будет установлено, что выражение какого- либо мнения адвоката является преступным деянием; указанный запрет не распространяется на гражданско- правовую ответственность адвоката перед доверителем, предусмотренную в соответствии с пунктом 5 части 4 статьи 25 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» в соглашении между адвокатом и доверителем об оказании последнему юридической помощи. За нарушение условий заключенного с доверителем соглашения об оказании юридической помощи размер и характер ответственности регулируются указанным соглашением.Обязанность обеспечивать предусмотренные законом гарантии независимости лежит на органах государственной власти. Они должны принимать предусмотренные законодательством меры для реализации указанных гарантий и применения правового воздействия к лицам, их нарушающим. Принцип самоуправления. Данный принцип говорит о том что, отношения, возникающие в адвокатских сообществах, регулируются самостоятельно адвокатами. Самоуправление находит свое выражение, в том, что деятельность адвокатских образований осуществляется на основании решений соответствующих органов адвокатской палаты. Так, например, создаются квалификационные комиссии, для приема экзаменов у претендентов на присвоение статуса адвоката, для рассмотрения жалоб на адвокатов, они так же строятся на принципе самоуправления. В данных комиссиях приоритет голосов принадлежит членам адвокатского сообщества. На федеральном же уровне наглядным примером является тот факт, что высшим органов Федеральной палаты адвокатов является Всероссийский съезд адвокатов.Принцип корпоративности. В соответствии с этим принципом адвокатура осуществляет свою деятельность в качестве добровольного союза лиц, объединившихся с целью обеспечения защиты доверителей и их доступу к правосудию. Взаимоотношения адвокатов должны строиться на основе уважения, исходя из общих интересов. Все вопросы, обсуждаемые коллегиально, должны разрешаться исходя из целесообразности для адвокатского сообщества в целом. Примером принципа корпоративности является наличие возможности адвокатского сообщества разрешать вопросы, связанные с дисциплинарной ответственностью адвокатов.Принцип равноправия адвокатов. В соответствии с данным принципом, лицо получившее статус адвоката, становится полноправным членом адвокатского сообщества. Объем прав адвоката не зависит от стажа его работы и продолжительности его адвокатской практики. Адвокат вправе свободно выражать свое мнение относительно обсуждаемых вопросов на собрании адвокатов, Всероссийском съезде адвокатов. Решения на собраниях принимаются простым большинством голосов. Никто из адвокатов не имеет привилегированного права голоса. Права всех адвокатов равны.1.4. Проблемы адвокатуры в РоссииК сожалению, на данном этапе развития общества и государства в целом, в адвокатуре существует целый ряд проблем: проблема совершенствования законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре; проблема повышения профессиональной квалификации адвокатов; проблема адвокатской тайны. Данный перечень не является исчерпывающим, а это лишь основные проблемы на мой взгляд.Рассмотрим данные проблемы организации адвокатуры и адвокатской деятельности в России.1. проблема совершенствования законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре.В последнее время очень часто инициируются попытки размыть концепцию закона, внося изменения и подзаконные акты. Эти действия обретают все более бюрократические черты, что сужает возможность для защиты прав и интересов людей. Так, в настоящее время в Государственную Думу РФ внесен депутатский законопроект, который предлагает внести поправки в Закон № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ». Данный законопроект предлагает снять ограничение на занятие должности президента региональной или федеральной палаты адвокатов более двух сроков подряд это ограничение установлено пунктом 1 части 3 статьи 31 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре». Цель данного ограничения такова: дать членам адвокатского сообщества право самостоятельно решать, кто будет президентом палаты. И данный вопрос вроде бы частный. Но за ним стоят куда более серьезные проблемы адвокатуры.Многие не против такой инициативы. Но, несмотря на это предложенные изменения можно рассматривать только с одновременным восстановлением в адвокатуре других подлинных демократических начал и прежде всего принципа выборности при формировании органов адвокатского самоуправления, который на сегодняшний момент фактически отсутствует.
К глубокому сожалению, тот изначальный вариант закона, принятый Госдумой, одобренный Советом Федерации и подписанный Президентом РФ, сейчас концептуально изменен едва ли на 90 %. Из него исчезли полностью, или были просто видоизменены многие положения и нормы, причем далеко не в сторону демократизации корпоративной жизни сообщества. По существу, там осталась лишь норма, о том, что одно лицо может занимать должность президента региональной или федеральной палаты адвокатов не более двух сроков подряд. Теперь предлагается снять и это ограничение.Проблема состоит в том, что президенты палат не избираются на съездах адвокатов, а его избирают на безальтернативной основе члены Совета палаты, которых выдвигал в Совет сам же президент. В законе в свою очередь не конкретизированы полномочия президента адвокатской палаты, и он фактически является единственным полномочным руководителем адвокатской палаты. Как известно, органы самоуправления адвокатуры формируются по принципу ротации, который позволяет, обновлять руководство. Все это может привести к следующей ситуации: состав Совета палаты обновляется каждые 2 года на одну треть лицами, рекомендованными президентом палаты, а его самого, когда подходит срок, избирают те же самые члены Совета. Так вот если отменить норму ограничивающую срок занимаемой должности не более двух сроков подряд, то выбирать будут действительно пожизненно.Положение о ротации, как недемократическая форма обновления состава органа самоуправления, ранее никогда не применялась в российской адвокатуре. Мы являемся единственными в мире, у кого нет выбора в данной ситуации. На мой взгляд, существует необходимость исключить из закона принцип ротации. И сделать так чтобы в адвокатуре была реальная сменяемость, без ограничения сроков. Только так, когда президента всех уровней выдвигают сами адвокаты на альтернативной основе и избирают тайным голосованием, будет демократично.2. Проблема профессиональной квалификации адвокатов.Высокий профессионализм является основной чертой, отличающей адвоката от иных субъектов рынка юридических услуг. Адвокаты стараются повышать свой профессиональный уровень, а адвокатские палаты, оказывают им необходимое содействие, принимают меры по повышению эффективности программ повышения квалификации адвокатов. Но, несмотря на это все же высок процент адвокатов, которых привлекли к дисциплинарной ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих профессиональных обязанностей. В связи с этим в современный период является актуальной проблема качества оказываемой адвокатами, юридической помощи. Некачественная юридическая помощь адвоката подразумевает под собой: незнание адвокатом материального права, незнание последних изменений в законодательстве; нарушения процессуального порядка, а именно: неявка или опоздание, без подтверждения уважительной причины, в судебное заседание, проявление неуважительного отношения к иным участникам процесса; неграмотное составление процессуальных документов. Адвокат обязан постоянно совершенствовать знания и повышать свою квалификацию. Адвокаты, не выполняющие указанную обязанность по решению органов самоуправления адвокатских палат по вопросам квалификации, подлежат привлечению к дисциплинарной ответственности в соответствии с Кодексом профессиональной этики адвоката.При вынесении решения о применении к адвокату данной меры, адвокатская палата должна учитывать тяжесть совершенного проступка. Основной критерий заключается в оценки наличия или отсутствия в действиях адвоката причинения вреда или угрозы причинения вреда доверителю вследствие оказания недостаточно квалифицированной юридической помощи.3. Проблема адвокатской тайны.Профессиональная деятельность адвоката, эта та деятельность, которая осуществляется с учетом определенных особенностей, в частности с учетом конфиденциальности. Адвокатская тайна составляет основу в деятельности любого адвоката. Четкого понятия адвокатской тайны не дано ни в одном нормативно-правом документе, в пункте 1 статьи 8 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в РФ» сказано лишь что, «Адвокатской тайной являются любые сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи своему доверителю». Но перечень этих сведений не уточнен. В таком случае возникает вопрос, что делать, если тайна находится в противоречии с основами государственной и общественной безопасности? Было бы уместно на законодательном уровне урегулировать те случаи, когда адвокатская тайна может быть нарушена. А если обратиться к «Кодексу профессиональной этики адвоката», то в нем дан исчерпывающий перечень того, что относится к адвокатской тайне:- факт обращения к адвокату, включая имена и названия доверителей;- все доказательства и документы, собранные адвокатом в ходе подготовки к делу;- сведения, полученные адвокатом от доверителей;- информацию о доверителе, ставшую известной адвокату в процессе оказания юридической помощи;- содержание правовых советов, данных непосредственно доверителю или ему предназначенных;- все адвокатское производство по делу;- условия соглашения об оказании юридической помощи, включая денежные расчеты между адвокатом и доверителем;- любые другие сведения, связанные с оказанием адвокатом юридической помощи.Но опять, же и здесь не указаны случаи, когда адвокатская тайна может быть нарушена, какие сведения не могут быть утаены. Конечно, каждый адвокат должен сам понимать, какая информация, будучи предметом адвокатской тайны, является вредной и опасной в случае её утаивания. Но данный вопрос остается на совести самого адвоката. В связи с этим законодателю следует исключить подобные сведения из содержания адвокатской тайны и предусмотреть ответственность для адвоката в случае нарушения данной нормы.Что касается временных рамок хранения адвокатской тайны, то их не существует. Сведения, являющиеся предметом адвокатской тайны, не могут быть разглашены ни в какое время. Адвокатская тайна начинается с момента обращения человека к адвокату.Все рассмотренные моменты, касающиеся адвокатской тайны, так или иначе, указаны в «Кодексе профессиональной этики адвоката», но, целесообразней внести их в содержание ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре».Как говорилось ранее адвокатура является независимым от государства сообществом адвокатов, основанное на принципе самоуправления. Для обеспечения доступности юридической помощи и для выражения интересов адвокатского сообщество, существует необходимость создания соответствующих структур, включающих в себя всех адвокатов, которые осуществляют свою деятельность на определенной территории, а также высших органов адвокатского самоуправления на территории государства в целом. ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» предусматривает такие органы адвокатского самоуправления как:В процессе изучения темы «Организация адвокатской деятельности в Российской Федерации» были сделаны следующие выводы:1. Адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката впорядке, установленном Федеральным законом, физическим и юридическим лицам (далее - доверители) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию2. Под адвокатурой следуе понимать систему наделенных специальными полномочиями лиц (адвокатов), организаций (адвокатских образований) и органов самоуправления (адвокатских палат), главной целью функционирования которых является обеспечение реализации конституционного права каждого на получение квалифицированной юридической помощи3. Адвокат в частности- это юрист, оказывающий профессиональную правовую помощь посредством консультаций, рекомендаций, защиты обвиняемого на всех стадиях следствия и суда, представления интересов потерпевших и т.д.4. Адвокатура действует на основе принципов законности, независимости, самоуправления, корпоративности, а также принципа равноправия адвокатов5. В РФ адвокатская деятельность организованна по уровням и представляется в виде единой системы.А) Федеральная палата адвокатов Российской Федерации - общероссийская негосударственная некоммерческая организация, объединяющая адвокатские палаты субъектов РФ на основе обязательного их членстваБ) Адвокатской палатой субъекта Российской Федерации является негосударственной некоммерческой организацией, основанной на обязательном членстве адвокатов одного субъекта Российской Федерации6. Адвокат вправе сам выбирать форму организации адвокатской деятельности: адвокатский кабинет, адвокатское бюро, адвокатские коллегии и юридические консультации: А)Адвокатский кабинет является организационной формой индивидуальной адвокатской деятельностиБ) Коллегия адвокатов является некоммерческой организацией, основанной на членстве и действующей на основании устава, утверждаемого ее учредителями, и заключаемого ими учредительного договораВ) Адвокатское бюро, так же, как и коллегия адвокатов является коллективной организационно-правовой формой осуществления адвокатской деятельностиГ) Юридическая консультация, которая создаётся с целью обеспечения юридической помощью населения районов, в которых нет адвокатских образований, либо численность адвокатов не достаточна: менее двух на одного федерального судью Адвокат может быть субъектом гражданско- правовой, административно- правовой, уголовно-правовой ответственности, а так же ответственности, которую налагают органы адвокатского самоуправления-дисциплинарной8. В ходе своей деятельности адвокат сталкивается со следующими проблемами:А) Проблема совершенствования законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре. Решение этой проблемы на мой взгляд, заключается в необходимости исключить из закона принцип ротации. И сделать так чтобы в адвокатуре была реальная сменяемость, без ограничения сроков. Только так, когда президента всех уровней выдвигают сами адвокаты на альтернативной основе и избирают тайным голосованием, будет демократичноБ)Проблема профессиональной квалификации адвокатов. Решение данной проблемы состоит в том, чтобы исключить статуса адвоката тех непрофессиональных, неквалифицированных адвокатов, которые подрывает авторитет адвокатуры в целом и каждого адвоката в частности, а так же необходимо усилить контроль за повышением уровня квалификации адвокатов.В) Проблема адвокатской тайны. Адвокат, конечно же, в своей деятельности должен соблюдать правила конфиденциальности по отношению к доверителю. А на законодательном уровне существует необходимость четко указать что является адвокатской тайной, какую ответственность понесет адвокат если нарушит ее, и причем данные нормы должны быть прописаны не только в Кодексе профессиональной этики адвоката, но и в ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре.
Классический вариант структуры нормы (гипотеза, диспозиция и санкция) и двухзвенной (предложение и распоряжение). Сторонники первой теории являются приверженцами того, что правило поведения неразрывно с гранью его применения, а та, в свою очередь, - со средством защиты от нарушения этого предписания. Данную модель можно характеризовать как систему " если..., то..., иначе". Так, гражданин государства обязан жить по законам собственной страны, во избежание наказания за их нарушение. При этом стоит отметить, что статья кодекса и норма права - это не одно и то же. В первую может входить сразу несколько норм права. Таким образом, выше было изложено, какова структура нормы права в традиционном ее понимании. Рассмотрим все звенья строения по отдельности.
- Гипотеза-это указание на ситуацию, условия, при возникновении которых возникает диспозиция (второе звено структуры). Она включает в себя прямое указание на факты юридического характера, влияющие на развитие или прекращение правоотношений. Например, если владелец имущества умирает, то его родственники получают наследство, или в случае сдачи в аренду жилья арендодатель приобретает плату согласно договору. В первом случае гипотезой является смерть человека, а во втором - сдача квартиры в аренду. В гипотезе также присутствует обозначение лиц, на которых направлено данное предписание, а также может устанавливаться время, место и другие особенности события.
Виды гипотез:
1. Логическая структура нормы права может включать в себя один из видов гипотез- абстрактную, конкретную:
А) абстрактная гипотеза определяет участников и событие по общим признакам, наиболее часто встречается в праве и является более продуктивным
Б) конкретная гипотеза- по частным признакам. Использование же конкретных гипотез ведет к неуклонному росту количества норм права, тем самым запутывая граждан. И с ее применением законодатель часто упускает другие частные случаи из виду.
2. В зависимости от степени сложности, данное звено структуры может быть сложным или простым.
А) простая гипотеза устанавливает одно условие,
Б) сложная - несколько сразу. При этом одной из разновидностей сложной гипотезы является альтернативная. В данном случае условия человеку выдвигаются или одни, или другие (одно из предложенных). Правило поведения в данной ситуации меняется от сложившихся условий.
3.Исходя из степени определенности, могут быть выделены такие элементы структуры нормы права, как абсолютно определенная гипотеза, относительно определенная и абсолютно неопределенная.
А)Абсолютно неопределенный вид - это случай, когда норма не включает в себя четких формулировок, а предоставляет это право на усмотрение органа власти.
Б)Относительно определенная - это гипотеза, в которой законодатель не полностью ограничивает применение юр. нормы, а обуславливает это сдерживанием каких-либо условий,
В)В абсолютно определенной, четко и без других вариантов прописана норма.
4. Бывают гипотезы двухсторонние и односторонние.
А) двухсторонние называют только правомерные или запрещенные обстоятельства.
Б) односторонние включают в себя как правомерные, так и неправомерные действия, которые приводят в исполнение данную норму. При этом предполагается различное решение, выносимое по данной норме права, в зависимости от данных обстоятельств.
- Диспозиция- это второе звено, из которого состоит структура нормы права. Это возможные и (или) обязательные для исполнения правила поведения, которые должны быть выполнены при возникновении тех или иных условий (гипотезы). В этой части нормы права закрепляются права и обязанности участников отношений. А также разного рода запреты, поощрения или рекомендации, благодаря которым формируется поведение сторон.[4] В правоохранительных нормах диспозиция представляет собой описание действий, которые запрещены и посягают на охраняемые общественные отношения.
Виды диспозиций:
- В зависимости от сложности, можно выделить такие элементы структуры нормы права, как простая диспозиция и составная (сложная). А) простая диспозиция указывает единственное действие, которое необходимо выполнить при той или иной гипотезе,
Б) составная (сложная )- указывает несколько сразу действий, которые необходимо выполнить при той или иной гипотезе.
- Исходя из метода изложения, диспозиция может быть альтернативной, прямой или бланкетной.
А) Прямая дает четкие указания на действия,
Б) альтернативная позволяет варьировать в зависимости от ситуации, В)бланкетная отсылает к другим статьям закона или другим нормативно-правовым актам.
- Как и гипотезы, диспозиции можно подразделить на абстрактные и конкретные.
А)Абстрактные - это перечисление предписаний, разрешенных или запрещенных деяний. В законодательстве большее количество абстрактных диспозиций
Б)А конкретная диспозиция - это четко сформулированные правила, права и обязанности сторон отношений. Не могут обеспечить бесперебойное соблюдение закона, слишком громоздки и технически неудачны в целом.
- По форме выражения данные части структуры делятся на обязывающие, управомочивающие и запрещающие. Значение этих видов элементов такое же, как у норм права (обязывающих, управомочивающих и запрещающих), которые изложены выше.
- В случае если диспозиция нарушена, в действие вступает третье звено строения нормы права - санкция. Санкция -представляет собой указания и меры воздействия на человека, нарушившего закон, со стороны государственного аппарата. Санкция неразрывно связана с диспозицией, так как в случае нарушения изложенных в диспозиции правил наступает ответственность человека в виде неблагоприятных последствий. Логическая структура нормы права предполагает наличие одной или нескольких видов санкций, применяемых как по отдельности, так и в совокупности, в соответствии с нарушением.
Виды санкций:
-
- как правило, различаются в соответствии с тем, к какой отрасли относится норма права. В Уголовном кодексе часто встречаются лишение свободы, штрафы денежного и имущественного характера, а также лишение возможности заниматься тем или иным видом деятельности. Вменяются данные наказания судом. В административном же праве чаще встречаются просто денежные штрафы и принудительные работы общественного характера. В этом случае санкции применяются административными органами и судом к лицам. В Налоговом кодексе - пени.
- Также этот элемент нормы права можно классифицировать по степени неблагоприятных последствий на карательные и возместительные.
А) к карательным относятся штрафы, лишение свободы и другие наказания уголовные и административные.
Б) к возместительным, например, санкции трудового характера или финансового.
-
- А по степени определенности данное звено бывает альтернативным и кумулятивным.
А) При альтернативной санкции могут быть объединены несколько видов наказаний в одной норме, при этом выбор остается за компетентным органом власти.
Б)А кумулятивные включают в себя наказания разного рода, которые государственный орган вправе объединить.
В отличие от двух первых элементов нормы, санкция наиболее динамична, она меняется в соответствии с постоянно преобразующейся реальностью. То есть законодатель зачастую изменяет формы и размеры штрафов, так как предыдущие становятся неэффективными. Например, ежегодно происходит увеличение взысканий за нарушение правил дорожного движения. Связано это с тем, что с инфляцией деньги обесцениваются, и человеку ничего не стоит совершить правонарушение и заплатить указанную сумму государству, это для него становится неощутимо. Следовательно, законодатель должен повысить ставки. Таким образом, были рассмотрены все элементы строения, структура нормы права. Примеры можно бесконечно приводить из различных отраслей законодательства. Но не все юристы-правоведы считают, что норма состоит из трех частей. Существует и другое мнение.