Файл: Правовое регулирование рекламной деятельности.pdf

Реклама является коммерческой и некоммерческой^[47]. К рекламе, не ставящей целью получение прибыли, относится политическая (или агитация) и социальная реклама. До сих пор не существует точного и единого мнения по поводу рассмотрения рекламы в качестве объекта гражданско-правовых отношений. Информация рекламного характера должна преследовать следующие цели: привлекать внимание и поддерживать интерес потенциального потребителя к рекламируемому объекту. При этом реклама не должна нарушать законодательство Российской Федерации, быть достоверной и добросовестной. Несмотря на то, что реклама, в первую очередь, связана с предпринимательской деятельностью, она всё же обладает своими специфичными чертами.

1.3 Гражданско-правовой статус субъектов рекламной деятельности

В настоящее время в сфере рекламной деятельности существуют следующие виды субъектов рекламной деятельности: производитель рекламы, рекламораспространитель, рекламодатель, потребитель, спонсоры и антимонопольные органы^[48]. Все они, как участники не только правоотношений в сфере рекламы, но и как стороны гражданско-правовых отношений, обладают гражданско-правовым статусом, то есть наделяются определёнными правами и исполняют обязанности, непосредственно связанные с рекламной деятельностью.

Основание деятельности участников рынка рекламы – создание, размещение и распространение работ и услуг в сфере рекламы^[49]. Учитывая тот факт, что деятельность в рекламной сфере является одним из типов предпринимательской деятельности, она выполняется исключительно организациями, работа которых направлена на получение прибыли. Её характерными признаками являются^[50]: создание, сбор, распространение, донесение до аудитории информации рекламного характера о товарах (работах, услугах); создание рекламной продукции; оказание услуг и выполнение работ в сфере рекламной деятельности (презентации, размещение наружной рекламы, рекламы в СМИ, оформление витрин и т.п.).

Количественный состав субъектов рекламной деятельности не ограничивается вышеназванными категориями: к ним также можно отнести государственные органы, посреднические организации, саморегулируемые организации, непосредственно связанные с осуществлением рекламной деятельности и соблюдением законодательства о рекламе.

Точки зрения по поводу классификации субъектов рекламы разнообразны. Так, Н.Н. Ковалёва выделяет следующие группы субъектов: собственники, обладатели информации; производители; потребители^[51].

Субъекты рекламной деятельности — индивидуальные предприниматели и коммерческие юридические лица, обладающие правоспособностью и имеющие право заниматься любой деятельностью, кроме запрещённой законодательством Российской Федерации.

Субъекты рекламной деятельности подлежат более детальному рассмотрению.

Рекламопроизводитель – лицо, осуществляющее полностью или частично приведение информации в готовую для распространения в виде рекламы форму^[52]. Исходя из определения, данного в федеральном законе, можно сделать вывод, что к лицу, производящему информацию рекламного характера можно отнести физическое лицо либо юридическое лицо (организацию), которое не только создаёт рекламу, но и обязано распространить её. В том случае, если человек (организация по созданию рекламы) только разрабатывает какие-то рекламные идеи, но не распространяет их, он не может считаться производителем рекламы, а лишь её разработчиком^[53].

Данное уточнение играет важную роль при рассмотрении вопроса установления и распределения вины лица, осуществляющего деятельность, направленную на извлечение прибыли в делах, связанных с недостоверной рекламой.

Следующим субъектом рекламной деятельности является рекламодатель.

Согласно Федеральному закону от 13 марта 2006 года №38-ФЗ (ред. от 01.05.2019) «О рекламе» рекламодатель – изготовитель либо продавец товара, а также иное лицо, определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы^[54]. Можно сказать, что благодаря волеизъявлению рекламодателя (физического или юридического лица) заключается рекламный договор и, как следствие, наступают определённые правовые последствия. От объекта рекламирования, к которому формируется интерес, условий договора о распространении рекламы и иных обстоятельств зависит, будет ли отнесено лицо к рекламодателю или нет^[55].

Ещё одним существенным моментом является то, что к договорам о распространении рекламы применяются положения ГК РФ о сделках. То есть сделка, совершённая от имени, представляемого представителем в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона или акте уполномоченного государственного органа или органа местного самоуправления, создаёт, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого. Таким образом, если реклама размещается на основании договора, заказчиком рекламы по которому выступает физическое лицо – законный представитель юридического лица, и такого рода договор заключается в интересах организации, рекламодателем признаётся данное юридическое лицо, поскольку оно заинтересовано в распространении рекламы^[56].

Рекламораспространитель – лицо, которое распространяет рекламу любым способом, в любой форме и с помощью любых средств. С помощью физического или юридического лица, осуществляющего деятельность по распространению рекламы, потенциальный потребитель получает сведения об объекте рекламирования (товаре, работе, услуге).

Рекламораспространитель обязан: иметь в собственности имущество, а также предоставлять его для размещения рекламы; принимать непосредственное участие в распространении рекламы; совершать определённые действия по распространению рекламы; исполнять налоговые обязанности (например, в случае размещения рекламы на поверхности транспортных средств).

Распространяет рекламу физическое или юридическое лицо посредством предоставления и (или) использования технических средств телевещания, радиовещания, эфирного времени, в сети Интернет, а также другими способами^[57].

Несмотря на разграничение ролей каждого субъекта рекламной деятельности, они могут выступать в трёх вышеназванных качествах одновременно. Но всё же профессиональные организации, непосредственно осуществляющие деятельность по созданию, распространению рекламы имеют существенную степень влияния на рынке (рекламные компании, агентства и т.п.).

Другой стороной отношений в сфере рекламной деятельности является потребитель – лицо, на привлечение внимания которых к рекламируемому объекту направлена реклама. Потребителем может быть, как физическое лицо, так и юридическое лицо, на которое воздействует информация, носящая рекламный характер^[58]. На первое место выходят интересы потенциального потребителя, поэтому соблюдение законодательных, этических и моральных норм должно касаться не только самого общества и государства, но и непосредственно самих лиц, осуществляющих рекламную деятельность в России. Но на практике нередко происходит так, что потребитель получает либо спам (в Интернете или посредством рассылки сообщений по СМС), либо сталкивается с недобросовестной или ненадлежащей рекламой, а также с недостоверным переводом рекламного текста. С целью защиты потребителей от подобных ситуаций был принят закон Российской Федерации от 07.02.1992 года № 2300-1 (ред. от 18.03.2019) «О защите прав потребителей»^[59].

В сфере рекламы также участвуют иные участники: спонсоры, саморегулируемые организации, антимонопольные органы.

Спонсор – лицо, предоставившее средства (либо обеспечившее предоставление средств) для организации и (или) проведения спортивного, культурного или иного мероприятия^[60]. Спонсором можно считать также лицо, которое предоставило средства для создания и (или) трансляции теле- или радиопередачи, создания и (или) использования результата творческой деятельности.

Саморегулируемая организация – объединение рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей и иных лиц, созданное в форме ассоциации, некоммерческого партнёрства или союза с целью представительства и защиты интересов своих участников, выработки требований соблюдения этических норм в рекламе и обеспечения контроля над их соблюдением^[61]. Исходя из данного определения, для признания организации саморегулируемой необходимо, чтобы в её состав входили субъекты предпринимательской или профессиональной деятельности, соответствующие законодательным определениям рекламодателя, рекламораспространителя и рекламопроизводителя и иные лица. На данный момент в России существуют такие саморегулируемые организации, как Российский совет по рекламе, Ассоциация коммуникативных агентств, Российское отделение международной рекламной ассоциации (IAA)^[62].

Антимонопольные органы – федеральный антимонопольный орган и его территориальные органы. В России федеральным антимонопольным органом является Федеральная антимонопольная служба (ФАС), а её территориальными органами – управления Федеральной антимонопольной службы РФ. ФАС, как главный надзорный орган, выполняет следующие функции: принимает нормативные правовые акты; контролирует и осуществляет надзор за соблюдением законодательства в сфере конкуренции на товарных рынках; осуществляет защиту конкуренции на рынке финансовых услуг; контролирует деятельность субъектов естественных монополий; контролирует соблюдение законодательства в сфере рекламы.

В сфере рекламы она осуществляет контроль соблюдения законодательства о рекламе, в том числе: возбуждает и рассматривает дела о нарушении законодательства Российской Федерации о рекламе; предупреждает, выявляет и пресекает нарушения физическими или юридическими лицами законодательства о рекламе.

В обязанности Федеральной антимонопольной службы входит также и защита конкуренции (в частности, на рекламном рынке), то есть предупреждение монополистических действий, нарушающих российское законодательство о рекламе и о защите конкуренции^[63].

Богацкая С. Ф. выделяет следующие обязанности субъектов рекламной деятельности^[64]: обязанность рекламодателя в случае признания рекламы офертой заключать договор на указанных в рекламе условиях с любым, кто отзовётся, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы, если в рекламе не указано иное; предоставлять в антимонопольный орган информацию, необходимую для осуществления полномочий по государственному контролю соблюдения законодательства РФ о рекламе, а также обеспечивать доступ к такой информации; исполнять предписания антимонопольных органов о прекращении нарушений законодательства строго в срок, установленный в предписании; предоставлять рекламораспространителю документально подтверждённые сведения о соответствии рекламы требованиям закона, в том числе сведения о сертификации, лицензии и государственной регистрации^[65];хранить рекламные материалы или их копии, включая все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы в течение года со дня последнего распространения; соблюдать общие и специальные требования, предъявляемые к рекламе.

Подводя итог вышесказанному, необходимо сказать о том, что единого нормативного правового акта, регламентирующего права и обязанности сторон гражданско-правовых отношений в сфере рекламы в Российской Федерации на данный момент не существует. Поэтому регулирование носит довольно нечёткий характер. Предлагается в будущем принять нормативно-правовой акт, в котором будут закреплены не только права и обязанности субъектов рекламной деятельности, но и понятие рекламного договора, его виды, а также ответственность за несоблюдение или ненадлежащее исполнение его условий, а также ответственность за недостоверную рекламу в сети Интернет и рассылку спама.

ГЛАВА 2. ГРАЖДАНСКО-ПРАВОВЫЕ ДОГОВОРЫ И ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НАРУШЕНИЕ ДОГОВОРНЫХ ОБЯЗАТЕЛЬСТВ В СФЕРЕ РЕКЛАМЫ

2.1 Понятие, порядок заключения, изменения и расторжения договоров рекламы

В настоящее время законодательством Российской Федерации не предусмотрено понятия рекламного договора, который бы строго регламентировал отношения в сфере рекламы^[66]. Однако, учитывая тот факт, что регулирование отношений между физическими и юридическими лицами по гражданскому законодательству Российской Федерации осуществляется обычно на основе различных договоров, это не могло не коснуться и сферы регулирования отношений, связанных с созданием, распространением и получением информации рекламного характера о различных товарах, работах или услугах.

Одним из таких договоров может считаться договор по оказанию услуг^[67]. Его сущность заключается в том, что он представляет отношения между рекламораспространителем и рекламопроизводителем по донесению информации рекламного характера до широкой аудитории. Как правило, данный договор схож по своему правовому содержанию с договором о возмездном оказании услуг. Деятельность (или действия) распространителя рекламы как исполнителя составляет предмет данного договора. Иными словами, он должен поместить рекламу в определённом месте, определённым способом и с учётом строгого соблюдения условий, закреплённых законодательством Российской Федерации о рекламе.