Файл: Понятие и структура правовой основы оперативно-розыскной деятельности ( ОПЕРАТИВНО-РОЗЫСКНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ КАК ФОРМА А БОРЬБЫ С ПРЕСТУПНОСТЬЮ ).pdf

Следует констатировать, что в советский период вся ОРД была до такой степени засекречена, что доступа к ее результатам на легальных основаниях не имели ни следователи, ни прокуроры, ни судьи. Подобная закрытость ОРД, кроме некоторых положительных, имела резко отрицательные стороны. Порой она приводила к полной бесконтрольности оперативных служб и соответственно к нарушениям, а также необоснованным ограничениям прав и законных интересов граждан.

1.2.Правовое регулирование оперативно-розыскной деятельности

Следствием политических заявлений о необходимости построения правового государства в Российской Федерации, а в дальнейшем закрепление этого положения в преамбуле к Конституции РФ (1993 г.) явилась судебно-правовая реформа, в рамках которой предполагалось формирование реальных механизмов охраны и защиты прав и свобод человека и гражданина, в том числе в сфере ОРД и уголовного судопроизводства. Исходя из этих идеологических предпосылок, существовавший ранее законодательный пробел в регламентации ОРД не мог сохраняться долго [46;C.186].

Принятие первого в истории нашей страны Закона Российской Федерации «Об оперативно-розыскной деятельности в Российской Федерации» (1992 г.), а затем и второго, ныне действующего Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (1995 г.), позволило обозначить правовые границы деятельности органов, осуществляющих ОРД, указать виды разрешенных к проведению оперативно-розыскных мероприятий (далее - ОРМ), установить перечень оснований, перечислить условия, определить общий порядок проведения ОРМ, нормативно гарантировать соблюдение прав и свобод человека и гражданина при проведении ОРМ, ввести различные формы надзора и контроля за законностью в этой сфере государственной деятельности [52;C.181].

Вместе с тем специфика законодательного регулирования ОРД и в современной России предполагает, что именно в положениях подзаконных актов, в том числе секретного и совершенно секретного характера, конкретизируются установки Закона, определяются механизмы исполнения его конкретных норм [57;C.196]. Статьи 6, 8, 9, 10 и 11 Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» предполагают конкретизацию их положений в ведомственных нормативных актах либо содержат отсылочные нормы. Многие нормы указанного закона носят очень общий и, по сути, неопределенный характер, а потому требуют соответствующего толкования правоприменителей. Именно поэтому оперативно-розыскные мероприятия, например, в отличие от уголовно-процессуальных действий, в меньшей мере обеспечены различными ограничениями и запретами. Для оперативно-розыскных мероприятий процедурные гарантии не характерны еще и потому, что они могли бы потенциально ограничить возможности поиска и добывания оперативно значимой информации, что и составляет суть разведывательно-поисковых мероприятий, которые осуществляются преимущественно негласно [45;C.196].

Специфика регулирования ОРД в наши дни проявляется в законодательно установленных принципах этого вида деятельности. В качестве принципов принято рассматривать основополагающие начала, исходные (руководящие) положения науки (теории), устройства (построения) какой- либо системы или организации практической деятельности. Федеральный закон «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст. 3) провозглашает и закрепляет универсальные принципы ОРД, к которым относятся конституционные принципы: законности; уважения и соблюдения прав и свобод человека и гражданина, а также специально-отраслевые принципы: конспирации; сочетания гласных и негласных методов и средств [29;C.171]. Важнейшим в современных условиях является принцип законности, который представляет собой требование строгого, четкого и неукоснительного соблюдения и исполнения всех юридических норм в их иерархии, регламентируюшцх осуществление ОРД, со стороны должностных лиц оперативно-розыскных органов и иных субъектов ОРД. Основу нормативных гарантий законности при осуществлении ОРД в нашей стране составляют конституционные нормы (ст. 2, 15, 17, 18, 19-25, 45, 46, 52, 53, 55 Конституции РФ), а специальноотраслевые гарантии получили свое закрепление в нормах Федерального закона «Об оперативно-розыскной деятельности» (ст. ст. 1, 3-5, 8-10, 14, 20-22) [16;C.124]. К числу же институциональных гарантий законности в ОРД следует отнести органы вневедомственного и ведомственного контроля, органы правосудия и прокуратуры.

Данный акт направлен на регулирование основ ОРД. Он не только разъясняет само понятие подобной деятельности, но и определяет задачи и принципы, на основании которых надлежащие органы должны ее осуществлять. Именно здесь, в статье 4, определены правовые основы ОРД.

Астафьев Ю.В., Винокурова Т.В., подробно раскрывают все аспекты данного закона, вроде того, как именно проводятся оперативно-розыскные мероприятия, приводят требования к ведению документации, а также перечень органов, которые могут осуществлять данные действия, и уточняют их полномочия [11;C.20].

ФЗ» Об оперативно- розыскной деятельности» состоит из 6 глав и преамбулы. В преамбуле говорится о том, что данный федеральный закон определяет порядок и содержание оперативно-розыскной деятельности, которая осуществляется на территории РФ, а также систему законности во время проведения мероприятий. Каждая глава посвящена отдельной теме :

Здесь зафиксированы общие положения, то есть само определение ОРД, задачи, принципы и основы, на которых она может осуществляться . Говорится о перечне оперативно-розыскных мероприятий с их перечислением и порядком проведения [18;C.214] . Глава посвящена органам, которые, согласно законодательству, имеют право на осуществление ОРД, а также условия их деятельности. Здесь предусматриваются действия должностных лиц по отношению к людям, которые оказали помощь в содействии при проведении мероприятий. Решается вопрос о том, как же правильно происходит финансирование ОРД и из каких источников разрешено брать средства. Глава строится на контроле и надзоре над проведением ОРД, как ведомственном, так и вневедомственном [45;C.176].

Территориальность Сам по себе закон об ОРД признает принцип территориальности, то есть осуществляться он может только в границах Российской Федерации, за редким исключением.

Это также достаточно четко прописано и в совершенно иных актах: Если преступление было совершено за пределами страны, то, согласно УК РФ, существует возможность проведения ОРД и за пределами Российской Федерации. Закон о международных договорах также дает лазейку, давая возможность проводить ОРД за пределами страны [55;C.196]. Однако применение данного акта достаточно сложно, поскольку требуется наличие специального соглашения. Проведение ОРД возможно на бортах судов иностранных государств, которые проходят в территориальных морях, но только на этот промежуток времени и в тех случаях, когда последствия от совершения преступления распространяются на Россию, вроде перевоза наркотиков или психотропных веществ. ФЗ может при необходимости применяться на территориях, относящихся к континентальному шельфу и к исключительной экономической зоне. Все эти исключения закреплены законодательно, а во всех остальных случаях принцип территориальности применяется обязательно [42;C.210].

В законе прямо оговорено, какие же именно органы могут осуществлять оперативно-розыскную деятельность. К ним причисляются: Органы внутренних дел страны. Органы федеральной службы безопасности и государственной охраны. Таможенные органы. Службы внешней разведки. Федеральная служба исполнения наказаний и органы, осуществляющие контроль над оборотом наркотиков и психотропных веществ [42;C.255]. Данный перечень может видоизменяться только со вступлением в силу нового федерального закона. Руководители компетентных органов непосредственно определяют перечень оперативных подразделений, которые должны осуществлять деятельность, а также их полномочия и организацию. Сами подразделения устанавливаются посредством соответствующих законодательных актов, помимо ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности». К таким законам относится ФЗ «О полиции», «О федеральной службе безопасности» и другие.

Особенности осуществления ОРД в зарубежных государствах задаются национальными правовыми традициями и спецификой построения системы правоохранительных органов. Как и в России, во всех зарубежных странах ОРД прошла длительный этап становления и развития. Практически во всех современных государствах ОРД главным образом направлена на борьбу с преступностью. Следует учитывать, что во многих развитых зарубежных государствах (США, Великобритания, Франция и др.) отсутствует специальный закон об оперативнорозыскной деятельности, а нормативное регулирование ОРД осуществляется либо отдельными законами, либо носит подзаконный характер. В частности, для регламентации осуществления ОРД в соответствующих органах издаются инструкции и другие ведомственные акты [40;C.176].

Отсутствие отдельных законодательных актов, регламентирующих ОРД, обусловлено тем, что в большинстве стран Европы и Америки в принципе не проводится разделение предварительного расследования на процессуальную и оперативнорозыскную формы. А.Ф. Волынский, сравнивая разграничение сфер уголовного судопроизводства и оперативно-розыскной деятельности в России и за рубежом, указывает, что ни в одной из западно-европейских стран нет столь категоричного и искусственного разграничения оперативно-розыскной и процессуальной деятельности, а в некоторых из них исторически сложилось и нашло законодательное закрепление так называемое полицейское расследование, в котором органически сочетаются гласные и негласные методы и средства получения доказательств, но под действенным контролем судебных органов [18;C.142] . В свою очередь, в США также отсутствует четкое законодательное разграничение между следственными действиями и ОРМ. Все необходимые действия и мероприятия по сбору необходимой информации осуществляются как в гласной, так и негласной форме [20;C.163]. При проведении оперативной разработки в рамках расследования могут использоваться практически любые методы добывания информации, которая может иметь доказательное значение. Таковыми могут быть: наружное наблюдение, оперативная фотосъемка, агентурная работа, прослушивание, электронное наблюдение с помощью жучков и направленных микрофонов, видеозапись. В необходимых случаях условием применения указанных методов является наличие судебного ордера. Иначе сказать, электронное наблюдение можно вести в жилище подозреваемого при наличии судебного ордера, без такового, например, в любом общественном месте, где будет находиться подозреваемый .

В то же время в странах СНГ практика пошла по пути принятия специальных законов, регламентирующих ОРД (Беларусь, Украина, Казахстан и др.). Причем в конце 90-х гг. XX столетия была реализована первая попытка создания рекомендательного законодательного акта об оперативнорозыскной деятельности для государств - членов СНГ. Потребность в унификации законодательства государств - участников СНГ обусловливает необходимость согласования и принимаемых в этих государствах законов об ОРД [18;C.147].

В настоящее время во многих международных документах и актах приемы и методы оперативно-розыскной деятельности рассматриваются в качестве составной части расследования.

Например, в Европейской конвенции об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (Страсбург, 8 ноября 1990 г.) в п. 2 ст. 4 отмечается, что «сторона рассматривает вопрос о принятии законодательных и других необходимых мер, позволяющих ей использовать специальные приемы расследования, обеспечивающие идентификацию и розыск доходов, а также сбор соответствующих доказательств. Эти приемы м.огут включать постановление о негласном контроле, наблюдение, перехват сообщений по сетям электросвязи, доступ к компьютерным системам и постановления о подготовке определенных документов» [20;C.179].

В ст. 20 Конвенции ООН против транснациональной организованной преступности (2000 г.) приемы и м.е- тоды оперативно-розыскной деятельности определены как специальные методы расследования.

Следует заметить, что законодательные акты, регулирующие оперативно-розыскную деятельность, постоянно развиваются. Так, в модельном законодательстве об ОРД для стран СНГ предлагаются для введения в оперативно-розыскную практику такие ОРМ, как: «слуховой контроль»; «мониторинг информационно телекоммуникационных сетей и систем»; «контроль радиочастотного спектра» [58;C.25].

Актуальность законодательного расширения перечня допускаемых к применению ОРМ связана с наличием террористической угрозы. Так, в последние годы в рамках борьбы с терроризмом во многих странах правоохранительным органам и спецслужбам были даны дополнительные полномочия по осуществлению общего мониторинга радиоэфира и сетей передачи данных, включая Интернет, с целью выявления признаков готовящихся террористических актов, широкомасштабного наведения справок на лиц, подозреваемых в причастности к террористической деятельности, с использованием баз данных любого уровня [44;C.109]. Общий поиск такого рода информации ведется автоматизированно, по ключевым словам и фразам и не ущемляет конституционные права граждан на тайну частных переговоров. В случае обнаружения подозрительных сообщений правоохранительные органы принимают меры по идентификации лиц и запрашивают разрешение суда на прослушивание их переговоров.

Достижение задач ОРД в зарубежных государствах также предполагает широкое использование возможностей получения информации из конфиденциальных источников[18;C.125]. Причем американское право, например, исключает ответственность секретных агентов и содействующих им частных лиц за мнимое соучастие участникам преступной организации, поскольку в их действиях нет намерений совершения преступлений. Сотрудникам ФБР и их осведомителям разрешается участвовать в действиях, образующих состав преступления, в случаях когда необходимо: а) добыть информацию, имеющую первостепенное значение для привлечения разрабатываемых лиц к уголовной ответственности; б) поддержать достоверность легенды в глазах членов преступной организации; в) предупредить опасность для жизни и здоровья людей. Участие в деятельности, которая по законодательству США является серьезным преступлением, заранее санкционируется руководством ФБР, а для мнимого соучастия в менее тяжких преступлениях достаточно разрешения руководителя отделения ФБР в отдельном штате [28;C.168].