Файл: Понятие и виды источников права ( ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ИСТОЧНИКОВ (ФОРМ) ПРАВА. СООТНОШЕНИЕ ФОРМЫ И ИСТОЧНИКА ПРАВА ).pdf

Основные недостатки^[80]:

• определённая громоздкость. Так как прецедентов, то есть решений по отдельным вопросам жизнедеятельности достаточно много, то возникают определённые трудности, связанные с необходимостью знать прецеденты в определённой сфере.
• устанавливается определённым кругом субъектов – судами, но не всеми, а только высшими.
• плохо сочетается с требованием единообразного применения норм права. Он во многом субъективен, зависит от волеусмотрения судьи, его представлений о справедливости.^[81]
• сложно изменить, так как уже принятое решение (прецедент) уже вступило в силу и исполнено в конкретном случае, а при изменении социально-экономической обстановки, когда данные общественные отношения уже оцениваются в обществе по-другому, необходимо изменить, «пересоздать» прецедент.^[82]

В разных странах судебный прецедент применяется по-разному. Впервые его понятие было введено в Англии. На сегодняшний день применяется в странах с англосаксонской правовой системой (Великобритания, США, Индия, Канада, Австралия, Новая Зеландия). Конкретное судебное решение как индивидуальный акт приобретает нормативный характер именно в силу того, что начинает использоваться как образец для других аналогичных случаев^[83].

Во всех этих странах публикуются судебные отчеты, из которых извлекаются юридические (судебные) прецеденты. Судебные решения во всем мире обладают авторитетом, а обобщение судебной практики высшей судебной инстанцией страны может оказывать позитивное влияние на право- реализацию. В отдельных странах такое положение судебной практики закреплено в законодательстве. Однако вне пределов указанных стран, где действует прецедентное право, решения судебных инстанций не выступают в роли источников права^[84].

В российской правовой системе судебный прецедент официальным источником права не признан, хотя на вопрос о признании его таковым существуют определённые взгляды.

3.4 Религиозные тексты и правовые доктрины

В некоторых источниках религиозные догмы, имеющие значение для религиозного права, а так же юридические доктрины, выражающие в виде идей, теорий или концепций, так же относятся к формам права.

В различные периоды развития общества роль науки (доктрины) как юридическою источника постоянно менялась, то диктуя законодателю тексты законов, то практически полностью исчезая из правового пространства. В настоящее время цели юридической науки (доктрины) определены достаточно четко: вырабатывать способы установления и реализации права, давать систематические, глубокие знания обо всей юридической действительности^[85].

Следовательно, мнения ведущих ученых-юристов в большинстве случаев не образуют право в собственном смысле. В то же время истории развития права известны случаи, когда юридическая доктрина воспринималась с официальной санкции государства как непосредственный источник права.

В Древнем Риме юридическая наука являлась одним из ведущих источников (форм выражения) права. При этом она выступала и собственно формой существования и выражения права в Древнем Риме (т. е. при принятии судебных решений ссылались на труды известных юристов), и идеальным источником правовой материи, из которою черпались идеи для законодательной практики^[86].

В некоторых англоязычных странах можно до сих пор встретить в судебных решениях ссылки на высказывания известных юристов, однако такие ссылки являются лишь дополнительной аргументацией. К числу юристов, на чьи сочинения можно ссылаться как на источники права, относятся: Р. Глэнвилл («О законах и обычаях Англии», XII в.^[87]), Г. Брактон («О законах и обычаях Англии», XIII в.^[88]), Ф. Литтлыон («О держаниях», XV в.), Э. Кок («Институции», XVII в^[89].), У. Блэк- стон («Комментарии к законам Англии», XVIII в.).^[90]

Статья 38 Статута Международного Суда, принятого 26 июня 1945 г^[91]., характеризует судебные решения и юридическую науку (доктрины и идеи) наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций в качестве лишь «вспомогательного средства для определения правовых норм». Часто такие ссылки можно встретить в неофициальных мнениях судей Европейского Суда по правам человека, которыми они обосновывают свои коллегиальные решения^[92].

Обширные своды правил общеобязательного поведения, почерпнутые из трудов видных юристов, известны индусскому праву. Но только в мусульманских странах юридическая наука продолжает оставаться ведущим источником (формой выражения) права. Мусульманское право, или шариат (пер. с араб. — путь следования), складывается из четырех частей^[93]:

1. Корана (сборника проповедей пророка Мухаммеда);
2. Сунны (сборника историй о жизни пророка, его жизнеописания, записанного его учениками);
3. Иджмы (согласованного заключения древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившего значение юридической истины, извлеченной из Корана и Сунны);
4. Кияса (рассуждений мусульманских юристов в области права по аналогии в отношении к новым, не предусмотренным Кораном случаям)^[94].

Мусульманский судья, осуществляя правосудие, обращается не к Корану, который он не может и не вправе толковать, а к книгам, написанным в разные годы авторитетными юристами, учеными- богословами и содержащими такое толкование. Так, законодательство Египта, Ливана, Сирии и ряда других арабских стран устанавливает, что в случае пробела в семейном праве судья применяет «наиболее предпочтительные выводы толка Абу Ханифы».

Мусульманское право вообще основано на принципе авторитета, в связи с чем заключения древних юристов — знатоков ислама имеют официальное юридическое значение.

Таким образом, на сегодняшний день существует достаточно обширное число источников (форм) права, и их применение диктуется национальными особенностями законодательства и менталитета народов мира.

Нелицензионное такси. В Балтиморе, было сообщено, что многие потребители активно предпочитают незаконное такси, сославшись на то, что они более доступны, удобны и справедливо оцениваются.

Там, где такси, автобусы и другие поставки транспорта строго регламентированы или монополизированы правительством, обычно черный рынок процветает обеспечивая перевозку в плохо обслуживаемых или слишком дорогообсуживаемых районах . В Соединенных Штатах некоторые города ограничили вход на рынок такси медальонной системой, то есть такси должны получить специальную лицензию и отображать его на медальоне на транспортном средстве. Это привело к рынку незаконных операций такси.

Было сообщено, что контрабандный грузовик с сигаретами из штата с низким налогообложением перевезенный в штат США с высоким уровнем налогообложения может привести к прибыли до $ 2 миллионов. Низкие налоги, как правило, устанавливают крупные производители табака, и подвергаются огромной критике за нежелание повышать налоги. Северная Каролина в конце концов согласилась увеличить свои налоги от 5 центов до 35 центов за пачку сигарет +20, хотя это по-прежнему намного ниже среднего по стране. Но Южная Каролина до сих пор отказывается последовать этому примеру и поднять налоги от 7 центов за пачку (самый низкий в США).

Незаконные наркотики

С конца девятнадцатого и начале двадцатого века многие страны начали запрещать хранение или использование некоторых развлекательных наркотиков. Многие люди, тем не менее продолжают использовать незаконные наркотики, и черный рынок существует для того чтобы снабдить их. Несмотря на усилия правоохранительных органов, чтобы перехватить их, спрос остается высоким, мотивируя преступные группы продолжать хранить наркотики. Организация Объединенных Наций сообщила, что розничная рыночная стоимость наркотиков составляет $ 321 600 000 000 USD.

Хотя сотрудники правоохранительных органов захватывают небольшие части незаконных наркотиков, высокий и очень стабильный спрос на такие препараты гарантирует, что цены черного рынка будет просто расти в ответ на уменьшение предложения и поощрение новых дистрибьюторов для входа в рынок. Многие активисты легализации наркотиков провести параллели между незаконным оборотом наркотиков и запрещению алкоголя в США в 1920-х.

Законодательные органы многих стран запрещают или ограничивают личную собственность оружия. Эти ограничения могут варьироваться от небольших ножей к огнестрельному оружию, либо вообще, либо по классификации (например, калибр, автоматизации и т.д.), взрывчатых веществ. Черный рынок поставляет оружие, которое не может быть получено на законных основаниях, или могут быть получены только юридически после получения разрешений и уплаты пошлин. Это может быть контрабанда оружия из стран, где они были куплены законно или украдены, или украсть у производителей оружия в самой стране, используя инсайдеров. В случаях, когда теневая экономика не в состоянии снабдить контрабандой огнестрельного оружия, они также могут удовлетворить запросы оружейной их владеть огнестрельным оружием. Покупателями могут быть преступники, которые собираются использовать оружие для незаконной деятельности, и коллекционеры.

В Англии и Уэльсе некоторые виды вооружений, рассчитанные для съемки животных могут храниться дома, но должны быть зарегистрированы в местной полиции и хранятся в запертом шкафу. Некоторые люди покупают на черном рынке, если они не будут удовлетворять условиям для регистрации, например, если они были замечены в совершении уголовно наказуемого деяния, даже самого незначительного.

В некоторых странах, коллекционеры могут на законных основаниях держать антикварное оружие. Иногда оно должно быть разоружено (не способными стрелять), но иногда они настолько неэффективны по современным стандартам, что они могут быть сохранены. Например мушкет и пушка, вряд ли будут использоваться как оружие для стрельбы из машины.

В Великобритании, Буз Круиз-дневное путешествие паромом в континентальную Европу, для того чтобы просто получить алкоголя и табака при более низких налоговых ставках очень популярны. Он популярен из-за изменения валюты на евро от стерлингов и налоговых ставок между различными странами. Некоторые люди даже не возвращаются в лодку в лодку, они покупают лодку и плывут обратно. Паромы компании предлагают очень низкие тарифы, в надежде, что они будут делать деньги в продаже на лодке. Такая же система существует для яхт и катеров между Ливерпулем и Дублине, Ирландия.

Это совершенно законно, предоставлять товары для личного потребления, потому что нет никаких таможенных ограничений между странами ЕС. Поэтому это не черный рынок, а скорее, серый.

Великобритания и Ирландия являются членами ЕС, а также находящихся Единой Туристической Зоне в результате чего там нет ни таможни, ни паспортного контроля между двумя странами.

Нарушение авторских прав средств массовой информации

Уличные торговцы в странах, где имеются скудные взыскание за несоблюдения авторского права, особенно в Азии, часто продают с большой скидкой копии фильмов, музыкальных компакт-дисков и компьютерных программ, таких как видео игры, а иногда даже до официального релиза этого продукта. Любой человек с несколькими сотнями долларов может сделать копии, которые имеют цифровую идентичность оригиналу и не страдать от потери качества; инновации в потреблении DVD и CD дисков и широкое распространение «трещин» в Интернете для большинства форм защитных технологий от копирования, позволяют сделать это дешево и легко.

Это оказалось очень трудным для правообладателей бороться через суды, так как операции распространяется -нет "Мистера Главного". Поскольку цифровая информация может быть копирована несколько раз без потери качества, а также распространяться в электронном виде за минимальную стоимость, себестоимость контрабанды на рынке СМИ равна нулю, что отличает ее от почти всех других форм подземной экономической деятельности. Проблема усугубляется всеобщим безразличием к контролю за соблюдением авторского права, и с правительствами и общественностью в целом. Кража автомобиля рассматривается как преступление в глазах большинства людей, но для получения незаконных копий музыки и игр это не так.

В ЕС не запрещается физическому или юридическому лицу покупать горючее в одной стране ЕС используя для собственных нужд в другой, но, как и других товаров, налог, как правило, выплачивается по конечному потребителю на физическом месте совершения покупки.