Файл: Франчайзинг в системе российского гражданского права (Предпринимательское право).pdf
Добавлен: 01.04.2023
Просмотров: 196
Скачиваний: 2
Таким образом, правообладатель обязан заклюбчить договор коммерческой концессии на новый срок далеко не всегда.
Если он не желает иметь пользователей на данной территории, никаких неблагоприятных последствий для него не возникает.
При ненадлежащем исполнении договора пользователем также возникает право для правообладателя не заключать никакого нового договора с пользователем. Если же он захочет иметь пользователей на аналогичных условиях, то в течение трех лет обязан предложить прежнему пользователю заключить договор на условиях не хуже, чем прежние, либо возместить убытки.
В принципе стороны по взаимному соглашению могут установить в договоре и более длительный срок действия указанных ограничений.
Иное мнение высказано Г. Е. Авиловым. Он считает, что понудить правообладателя к заключению договора с прежним пользователем нельзя. Последний может потребовать только возмещения убытков, включая упущенную выгоду.[20]
Действительно, принуждать правообладателя к заключению договора коммерческой концессии на новый срок при любых обстоятельствах несправе6дливо. Ведь пользователь может вообще захотеть прекратить свою деятельность в данном регионе. Однако если он захочет продолжить свое присутствие, он должен вступить в договор именно с прежним пользователем. Отказ от заключения договора на новый срок возможен только лишь в случае, предусмотренном п.2 ст. 1035 ГК РФ. Это означает, что на правообладателя возлагается обязанность заключить договор, которая дает основание для применения ст 445 ГК РФ.
Как быть в том случае, если правообладатель заключил договор коммерческорй концессии в нарушение п. 2 ст. ь1035 ГК РФ, то есть не сделав соответствующего предложения? Подобное нарушение дает прежнему пользователю право понудить правообладателя к заключению договора коммерческой концессии на основании ст. 445 ГК РФ и одновременно потребовать ш возмещения убытков.
Возмещение убытков в данном случае - не альтернатива понуждению заключить договор, а мера ответственности правообладателя, основанная на нарушении им обязанности, предусмотренной непосредственно законом.
Субконцессия
Субконцессия - это договор, в соответствии с которым пользователь обязуется передать субпользователю весь комплекс полученных им от правообладателя по договору коммерческой концессии прав или их часть.
В результате заключения договора коммерческой субконцессии пользователь к субпользователю становится правообладателем. Именно поэтому к договору коммерческой субконцессии применяются правила о договорах коммерческой концессии, если иное не вытекает из особенностей конкретной субконцессии.
Сущетвует обязательное требование закона о том, что условия субконцессии должны быть согласованы пользователем или определены в договоре коммерческой концессии. Это можно объяснить тем фактом, что права пользователя при заключении договора коммерческой субконцессии становятся производными от прав самого пользователя. В отношения с правообладателем косвенно выступает новое лицо, а именно субпользователь. Это не может не обременять правообладателя дополнительными обязанностями, которые не могут быть возложены на него просто так, без его согласия.
Договор коммерческой концессии может прямо запрещать передачу пользователем всего комплекса полученных им прав или их части посредством заключения договора субконцессии.
В этом случае любой договор коммерческой субконцессии, заключенный пользователем, недействителен, поскольку заключен при отсутствии необходимых полномочий.
В договоре коммерческой концессии могут быть прямо прописаны право или же обязанность пользователя по заключению договора коммерческой субконцессии.
Если в договоре возможность заключать договор коммерческой субконцессии определена как право пользователя, то объем этого права зависит от тех ограничений, которые содержатся в договоре. При отсутствии таких ограничений право пользователя передавать полученные им права в субконцессию должно считаться полным, то есть распространяться на весь комплекс полученных им прав и каждое из них в отдельности. В данном случае пользователь может передать в субконцессию тот объем прав, который имеет сам. Выход пользователя за пределы границ, установленных правообладателем, не связывает последнего, а заключенный договор субконцессии недействителен по ст. 174 ГК РФ.[21]
Интересно, что в договоре коммерческой концессии может быть прописана и обязанность пользователя в течение определенного срока предоставить субконцессии определенному числу лиц.
Это можно объяснить тем фактом, что правообладатель имеет намерение максимально расширить круг лиц, продающих товары (работы, услуги) с использованием изначально принадлежащих ему исключительных прав. Чем шире круг лиц, использующих данный комплекс исключительных прав, тем выше стоимость последних, а следовательно, и бизнеса правообладателя.
Договор коммерческой субконцессии не может быть заключен на более длительный срок, чем договор коммерческой концессии, на основании которого он заключается.[22]
Если же срок договора коммерческой субконцессии установлен как более длительный, то данное правило в договоре будет частично недействительным на основании ст. 168 ГК РФ.
Если иное не предусмотрено договором коммерческой концессии, заключенным на срок, при его досрочном прекращении права и обязанности вторичного правообладателя по договору коммерческой субконцессии (пользователя по договору коммерческой концессии) переходят к правообладателю, если он не откажется от принятия на себя прав и обязанностей по этому договору. Это правило соответственно применяется при расторжении договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока.
Субпользователь при этом становится пользователем. Однако такой переход не осуществляется автоматически. Правообладатель может отказаться от принятия на себя прав и обязанностей по договору субконцессии.
Впрочем, данное правило является диспозитивным и может быть изменено самим договором коммерческой концессии.
Если договор коммерческой концессии является недействительным, недействительны и заключенные на основании его договоры коммерческой субконцессии.
Основание признания недействительности будет ст. 168 ГК РФ, В самом деле, по недействительному договору концессии никакие права к пользователю перейти не могут, а это означает, что они не перейдут от него и к субпользователям.
Пользователь несет субсидиарную ответственность за вред, причиненный правообладателю действиями вторичных пользователей.
Следует подчеркнуть, что пользователь в данном случае отвечает не только за неправильный выбор субпользователей, но и за их действия. Устанавливая подобное правило законодатель, по-видимому, исходил из того, что и пользователь, и субпользователи используют одни и те же права, принадлежащие правообладателю, причем первый - непосредственно, а вторые - через посредство первого.
Общая характеристика и анализ проблем, с которыми сталкиваются современные предприниматели, заключающие договоры коммерческой концессии
Как следует из приведённых выше данных франчайзинговая деятельность – это не самый простой вид деятельности.
При её ведении необходимо учитывать, зачастую, не только нормы права РФ, но и целый ряд международных договоров РФ, а также положения права иностранных государств.
Договоры коммерческой концессии должны быть филигранно выверены. Это позволяет избежать множества проблем.
Однако даже при тщательной проработке проблемы могут возникнуть, что называется, на ровном месте.
Как известно, жизнь и предпринимательство способны выявлять и обозначать такие проблемы, о которых изначально не могло быть известно.
Как правило, договоры коммерческой концессии прорабатываются годами и годами в них привносятся те или иные нюансы, новации, которые постоянно возникают в повседневной деятельности, связанной с ведением бизнеса.
Есть проблемы глобальные, есть текущие, которые можно разрешить простым внесением изменения в договор.
Но, например, проблему запрета на заключение договора коммерческой концессии, когда одна из сторон является некоммерческим лицом, решить невозможно.
Такое решение может быть осуществлено только на законодательном уровне. Однако проблема насущна.
Так, например, в России существует ряд некоммерческих организаций, оказывающих услуги в сфере образования. Совершенно очевидно, что ни одна из них не может привлечь к себе внимания, воспользовавшись мировыми образовательными программами, являющимися интеллектуальной собственностью. Все эти программы имеют своего правообладателя.
Единственный способ получить права на эту собственность – стать коммерческим лицом.
Но мы понимаем, что для российской реалии получить статус коммерческого лица вместо некоммерческого зачастую повлечет введение иного режима налогообложения, потерю льгот и прочих преференций, которыми обладает некоммерческое образовательное учреждение.
Перевести его статус в коммерческое – это понести расходы.
А от риска ведения предпринимательской деятельности под брендом мирового образования никто не застрахован. И получается, что такой вид носит чрезвычайно рискованный характер и договоры коммерческой концессии в сфере образовательных услуг не имеют распространения в России.
Предприниматели идут на некие уловки и регистрируют в России различные товарные знаки, включающие в себя наименования на английском языке.
Лукавство? Нет! Реалии ведения бизнеса!
Еще важной проблемой любого договора коммерческой концессии является четкое обозначение предмета этого договора.
Как правило, договором концессии предоставляется целый комплекс прав, принадлежащих франчайзеру. Эти права должны быть четко описаны, перечислены и конкретизированы.
Список прав должен быть исчерпывающих и такая лаконичность основана на правоустанавливающих документах.
Ни в коем случае нельзя пропустить ни одно из оформленных интеллектуальных прав, но и с другой стороны не стоит расширять список этих прав с прицелом на будущие периоды в ущерб второй стороне договора.
Здесь идет речь о тех правах, которые могут возникнуть у пользователя во время действия договора, но которые уже могут принадлежать ему самому. Вопрос тонкий и его обязательно нужно отразить в договоре.
Актуальна проблема идентификации интеллектуальных прав, которые служат предметом договора коммерческой концессии.
Тут важнейшим постулатом должно стать надлежащее оформление таких прав и срок их действия.
Проработка этого вопроса послужит исключение любых споров о правообладателе и надлежащей стороне договора. Копии свидетельств, подтверждающих предмет договора концессии, должны быть приобщены к нему.
При реализации договора коммерческой концессии актуальным вопросом является вопрос ответственности сторон договора.
Очевидная проблема возникает при реализации пользователем неких некачественных услуг.
Например, если правообладатель находится в Москве и не поставляет товары пользователю, а тот сам производит их или сам оказывает услуги где-либо в Барнауле.
И вот в случае оказания пользователем некачественной услуги иск о возмещении ущерба может быть подан к правообладателю.
Часть 1 статьи 1034 ГК РФ устанавливает субсидиарную ответственность правообладателя.
Понятно, что и сам правообладатель заинтересован в оказании качественных услуг под своим брендом, однако однозначная трактовка положений процитированной статьи ГК РФ привлекает правообладателя к ответственности без наличия вины.
Ситуации бывают совершенно разные и представляется, что изложенная позиция законодателя не является самым удачным решением вероятной проблемы оказания некачественных услуг.
Как уже было сказано, договор коммерческой концессии один из сложных договоров российского права.
Естественно, что при его реализации возникает ряд проблем. Одни из них разрешаются судебной практикой, иные законотворчеством. Однако формат настоящей работы не позволяет рассмотреть весь комплекс возникающих проблем, и я вынуждена остановиться на изложенном.
Но не хочу завершать Главу на проблемной ноте и поэтому уточню, что само по себе составление договора коммерческой концессии практикующими юристами уже имеет элементы законотворчества, то есть творческого процесса. Именно комплексный, неординарный, позитивный подход к имеющимся проблемам, позволяет устранять эти проблемы и в итоге создавать договоры коммерческой концессии, которые не вызовут нареканий сторон и позволят в дальнейшем решать все возникшие вопросы без конфликтов, без споров и без судов.