Файл: Франчайзинг в системе российского гражданского права (Предпринимательское право).pdf
Добавлен: 01.04.2023
Просмотров: 195
Скачиваний: 2
Предметом договора коммерческой концессии являются исключительные права, принадлежащие правообладателю. Это право на фирменное наименование, на коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и проч.
Здесь речь идет об исключительных правах на результаты интеллектуальной деятельности и прежде всего о тех из них, которые направлены на индивидуализацию продукции (работ, услуг).
В пп. 1 и 2 ст. 1027 ГКРФ идет речь не просто об исключительных правах, а об их комплексе.
Слово «комплекс» здесь имеет определенное значение. Оно подчеркивает, что исключительные права передаются не сами по себе, а как единый объект, служащий для достижения целей договора коммерческой концессии.
Ценой договора коммерческой концессии является вознаграждение, которое может выплачиваться пользователем правообладателю в форме фиксированных разовых и (или) периодических платежей, отчислений от выручки, наценки на оптовую цену товаров, передаваемых правообладателем для перепродажи, или в иной форме, предусмотренной договором.
Что касается срока договора коммерческой концессии, то он может быть либо установлен в самом договоре или не установлен совсем. В том случае, если срок в договоре не указан, он считается заключенным без указания срока.
Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
При этом, каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.[14]
Форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 ГК РФ. Договор должен быть заключен в простой письменной форме, несоблюдение которой влечет его ничтожность.
Такое требование закона связано с тем, что договор коммерческой концессии, с одной стороны, может быть заключен только междц предпринимателями, то есть профессиональными участниками гражданского оборота, которые обязаны вести учет всех своих операция, а с другой – подлежит государственной регистрации.[15]
При этом действительность договора коммерческой концессии не связывается с его регистрацией, кроме случаев передачи прав на товарные знаки и объекты патентного права. В отношениях между правообладателем и пользователем договор имеет силу без регистрации. Но в отношениях с третьими лицами стороны договора коммерческой концессии вправе ссылаться на договор только в момент его регистрации.
Что касается вопроса о том, кто должен заниматься непосредственно регистрацией договора коммерческой концессии, решен в законодательстве исходя из того факта, что правообладателю это сделать проще по объективным причинам. С личностью правообладателя связано место регистрации договора коммерческой концессии.
Но при этом стороны могут договориться об ином порядке, оформив отдельное дополнительное соглашение.
С учетом всего изложенного выше, можно сделать вывод о том, что договор коммерческой концессии – это самостоятельный вид договора, который занимает свое место в системе договоров российского гражданского права.
Ответственность по договору коммерческой концессии и его прекращение
Ответственность сторон договора коммерческой концессии как предпринимателей друг перед другом наступает по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности, а именно независимо от вины.
Однако договором коммерческой концессии может быть предусмотрено дополнительно и ограничение ответственности.
Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии. При этом по требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовитею продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солдидарно с пользователем.
Требования к качеству товаров устанавливаются в соответствии с теми договорами, которые пользователи заключают с контрагентами. При этом условия ответственности правообладателя такие же, как и пользователя, а правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров хуже, чем у пользователя.
Необходимо учитывать, что правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы законодательства о защите прав потребителей.
Различия же в строгости ответственности правообладателям - субсидиарной или солидарной - связаны, по-видимому, с тем, что пользователь, являющийся изготовителем продукции (товаров), более зависим от инструкций (указаний) правообладателя в отношении качества. Солидарная ответственность, наступающая в этом случае, должна, по мысли законодателя, сильнее стимулировать правообладателя к тому, чтобы добиваться необходимого качества. Ведь при простой продаже пользователь обычно имеет дело с товарами, которые произведены самим правообладателем - профессионалом в своей сфере. Что же касается работ (услуг), то применительно к ним инструкции правообладателя играют не менее важную роль.[16]
Договор коммерческой концессии действует в течение срока, на который он заключен. Если договор заключен без указания срока, то до прекращения в установленном порядке. В период действия договора он может быть досрочно расторгнут или изменен.
ГК РФ предусматривает следующие случаи прекращения договора коммерческой концессии:
1. Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок.
Каждая из сторон договора коммерческой концессии, заключенного на определенный срок или без указания срока его действия, во всякое время вправе отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону не позднее чем за тридцать дней, если договором предусмотрена возможность его прекращения уплатой денежной суммы, установленной в качестве отступного.
1.1. Правообладатель вправе отказаться от исполнения договора коммерческой концессии полностью или частично в случае:
нарушения пользователем условий договора о качестве производимых товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг;
грубого нарушения пользователем инструкций и указаний правообладателя, направленных на обеспечение соответствия условиям договора характера, способов и условий использования предоставленного комплекса исключительных прав;
нарушения пользователем обязанности выплатить правообладателю вознаграждение в установленный договором срок.
Односторонний отказ правообладателя от исполнения договора возможен в случае, если пользователь после направления ему правообладателем письменного требования об устранении нарушения не устранил его в разумный срок или вновь совершил такое нарушение в течение одного года с даты направления ему указанного требования.
2. Досрочное расторжение договора коммерческой концессии, заключенного с указанием срока, а также расторжение договора, заключенного без указания срока, подлежат государственной регистрации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 1028 настоящего Кодекса.
3. В случае прекращения принадлежащего правообладателю права на товарный знак, знак обслуживания или на коммерческое обозначение, когда такое право входит в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, без замены прекратившегося права новым аналогичным правом договор коммерческой концессии прекращается.
4. При объявлении правообладателя или пользователя несостоятельным (банкротом) договор коммерческой концессии прекращается.[17]
Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему исключительному праву.
В случае смерти правообладателя его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что он зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя. В противном случае договор прекращается.
Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом.
В случае изменения правообладателем коммерческого обозначения, входящего в комплекс исключительных прав, предоставленных пользователю по договору коммерческой концессии, этот договор продолжает действовать в отношении нового коммерческого обозначения правообладателя, если пользователь не потребует расторжение договора и возмещение убытков. В случае продолжения действия договора пользователь вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
Если в период действия договора коммерческой концессии истек срок действия исключительного права, пользование которым предоставлено по этому договору, либо такое право прекратилось по иному основанию, договор коммерческой концессии продолжает действовать, за исключением положений, относящихся к прекратившемуся праву, а пользователь, если иное не предусмотрено договором, вправе потребовать соразмерного уменьшения причитающегося правообладателю вознаграждения.
Пользователь, надлежащим образом исполнявший свои обязанности, имеет по истечении договора коммерческой концессии право на заключение договора на тот же срок и на тех же условиях. Необходимость гарантий обеспечения такого права вызвана желанием законодателя ограничить монополистический тенденции в деятельности правообладателей и защитить интересы пользователей как более слабой стороны.[18]
Пользователь в течение срока договора продвигает на рынок товары (работы, услуги) правообладателя, вносит в развитие своей деятельности инвестиции и потому вправе рассчитывать на стабильность своего положения.
Однако стабильность может быть достигнута только при условии длительности срока. Но даже по окончании этого срока вклад пользователя в развитие бизнеса продолжает оставаться значительным. Лишать его преимуществ "раскрученного" дела при отсутствии каких-либо нарушений без компенсации по крайней мере не справедливо.
К сожалению, очень не редки ситуации, когда правообладатель заинтересован в коротком сроке договора коммерческой концессии с тем, чтобы после его истечения заставить пользователя принять более жесткие условия.
Именно для устранения подобного дисбаланса законодателем и введены гарантии прав пользователей при окончании срока договора.
Правообладатель может отказать в заключении договора коммерческой концессии на новый срок при условии, что в течении трех лет со дня истечения срока данного договора он не будет заключать аналогичные договоры концессии с другими лицами, действие которых будет распространяться на ту же территорию, на которой действовал прекратившийся договор, или на какую-либо часть этой территории.
Если в договоре коммерческой концессии не указана территория, на которой вправе действовать пользователь, то последний имеет право требовать заключения договора на новый срок в любом случае.
Иное мнение высказано Г.Е. Авиловым. В основе его мнения лежит тезис о том, что всегда можно установить территорию действия договора. Однако п. 2 ст. 1027 ГК РФ допускает отказ от установления какой-либо территории, и в этом случае договор действует повсеместно.[19]
Интересно, что если до истечения трехлетнего срока правообладатель пожелает предоставить кому-либо те же права, какие были у пользователя по прекратившемуся договору, он обязан предложить пользователю заключить новый договор либо возместить понесенные им убытки.