Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов Предпринимательского права.pdf
Добавлен: 01.04.2023
Просмотров: 300
Скачиваний: 2
Один из видов учредительных документов - учредительный договор (для обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью, хозяйственных товариществ) - документ, составляющийся учредителями юридического лица в простой письменной форме составлением единого документа с определением в нем места и даты заключения договора, а также срока его действия. Учредители закрепляют в нем желание создать юридическое лицо, устанавливают режим личных действий по его подписанию, состояние передачи ему владения и принятие участия в его продвижении. Этим же договором решаются и режим и условия выстраивания между участниками прибыли и убытков, регулирование деятельностью юридического лица, ухода учредителей (участников) из его состава[10].
Устав – второй учредительный документ, устанавливающий правовой статус организации. Главное назначение устава - транслировать конкурентов и других лиц, входящих в связь с коммерческой организацией, о сфере ее деятельности, иерархии и правах органов управления. В уставе оговаривается организационно-правовая форма фирмы, ее название, место нахождения, размер уставного капитала, ответственность участников за нарушение обязанностей по оплате уставного капитала, состав и компетенция органов управления, порядок принятия ими решений (п. 2 ст. 52 ГК РФ).
Разработка названия коммерческой организации. В соответствии со ст. 54 ГК РФ юридическое лицо имеет свое наименование, содержащее указание на его организационно-правовую форму. Наименования некоммерческих организаций, а также унитарных предприятий и в предусмотренных законом случаях других коммерческих организаций должны содержать указание на сферу деятельности юридического лица[11].
Определение места нахождения организации. В соответствии со ст. 52 ГК РФ, место нахождения организации должно указываться в ее учредительных документах. Местом нахождения юридического лица считается место его государственной регистрации (ст. 54 ГК РФ). Государственная регистрация юридического лица проходит по месту нахождения непрерывно работающего исполнительного органа, определенного учредителями в заявлении о государственной регистрации, а при отсутствии такого - по месту нахождения другого органа или лица, имеющих возможность работать от имени юридического лица без доверенности. В качестве места нахождения указывают точный адрес, где находится орган управления юридического лица, также указываются условия для его помещения, этот орган должен быть непрерывно действующим (генеральный директор, правление)[12].
Создание уставного капитала, уставного (паевого) фонда. Когда происходит государственная регистрация, уставной капитал общества должен быть оплачен его учредителями не менее, чем наполовину. Такой же порядок работает и при становлении складочного капитала в хозяйственных товариществах. Члены производственного кооператива должны внести к моменту государственной регистрации кооператива не менее чем 10% паевого взноса. Остальная часть паевого взноса вносится в течение года после государственной регистрации кооператива[13].
Уставный капитал (акционерный) предприятия нужен для открытия деятельности предприятия (закупки сырья, аренды помещений и т.д.). Данный капитал формируется и по материальным ценностям (денежным, основным и оборотным средствам), так и нематериальным (право на пользование природными ресурсами, объекты интеллектуальной собственности: патенты, лицензии). Сумма уставного капитала обуславливается организационно-правовой формой предприятия, и его размером, структурой, видом деятельности. Минимальный уровень размера уставного капитала для разных форм предприятий обуславливается законодательством. При особенной нужде возможно повышение уставного капитала за счет прибыли, продажи акций и т.п., что дает возможность предприятию применять большие возможности для увеличения производственных возможностей, и таким образом, повысить прибыль[14].
При регистрации предприятие должно представить в налоговую инспекцию решение учредителя (или общего собрания учредителей) о становлении капитала. Когда внесение уставного капитала осуществлялась путем оплаты имущества, нужно установить его название и цену. При установлении уставного капитала путем внесения денег банк откроет временный (накопительный) счет, куда к моменту регистрации организации можно внести не менее 50%. Остальные денежные средства можно положить в течение года после окончания процедуры государственной регистрации.
На временном счете могут находиться любые суммы, но использовать их, то есть оплачивать что-то, нельзя. После окончания регистрации и постановки на учет организации банк закроет временный счет, и, убедившись в наличии всех необходимых документов, и нотариально заверенных образцов подписей владельцев организации (руководителя и главного бухгалтера) откроет расчетный счет, на который переведет с временного счета вклады учредителей и ранее внесенные денежные средства. Информацию об открытии (закрытии) расчетного счета необходимо сообщить в налоговую инспекцию по месту регистрации юридического лица, в противном случае, оно может быть привлечено к налоговой и административной ответственности[15].
Для окончательного оформления прав заниматься предпринимательской деятельностью нужна государственная регистрация предприятия. Эта процедура происходит согласно Федеральному закону от 08.08.01 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Вместе с тем все организации и индивидуальные предприниматели должны встать на учет в территориальном налоговом органе по месту нахождения организации или месту жительства индивидуального предпринимателя. Эти процедуры осуществляются налоговыми органами[16]. Предпринимательская деятельность, которая осуществляется без государственной регистрации или с нарушением правил регистрации, является незаконной и предусматривает ответственность в соответствии со статьями 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях[17] и 171 Уголовного кодекса[18].
Государственная регистрация – акты федерального органа исполнительной власти, проводимые с помощью внесения в государственные реестры информации о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, приобретении физическими лицами статуса индивидуального предпринимателя, прекращении физическими лицами деятельности в качестве ИП, иных сведений о юридических лицах и об индивидуальных предпринимателях в соответствии с настоящим Федеральным законом . Срок - 5 дней. Регистрирующим органом является Инспекция федеральной налоговой службы (ИФНС) по месту нахождения юридического лица.
Документы для регистрации:
а) нотариально заверенное заявление;
б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;
в) документ удостоверяющий личность (паспорт);
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц в случае, если иностранное юридическое лицо выступает в качестве учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины (квитанция);
е) документы, подтверждающие оплату не менее 50 % уставного капитала предприятия, указанного в решении о создании предприятия или договоре учредителей[19].
Основания для отказа в регистрации:
а) непредставление необходимых для государственной регистрации документов, определённых настоящим Федеральным законом;
б) представление документов не в тот орган власти;
в) подписание заявления о государственной регистрации неуполномоченным лицом (тем, кто не имеет права решать данные вопросы).
Следует отметить, что настоящим законодательством не рассмотрены понятия «юридический адрес» и «фактический адрес». Адресом регистрации юридического лица считается место постоянного нахождения его исполнительного органа, а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа - иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности. Возможно использование адреса собственного помещения в качестве адреса организации. Государственная регистрация индивидуального предпринимателя проходит по месту его жительства. Когда физическое лицо имеет место жительства в одном населенном пункте, а предпринимательскую деятельность предполагает вести в другом, оно подлежит государственной регистрации по месту жительства, а не по месту возможного осуществления предпринимательской деятельности.
Данные государственной регистрации включаются в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ), с этого момента юридическое лицо считается созданным. Подтверждением данного факта является получение Свидетельства о государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя и Свидетельство о постановке на учет в соответствующем территориальном органе налоговой инспекции и Выписки из ЕГРЮЛ. С этого момента организация занимается предпринимательской деятельностью от своего имени, как юридическое лицо[20].
Одновременно налоговые органы сообщают сведения о государственной регистрации во внебюджетные фонды (Пенсионный Фонд, Фонд социального страхования, Фонд обязательного медицинского страхования), а также окружные отделы государственной статистики по месту регистрации предприятия. С момента государственной регистрации предприятие обязано предоставлять в налоговый орган налоговых деклараций (расчетов) по каждому налогу (сбору), плательщиком которого оно признано, независимо от факта осуществления предпринимательской деятельности, а также предоставлять в налоговый орган внебюджетные фонды, органы статистики, бухгалтерскую отчетность в соответствии с требованиями, установленными Федеральным законом «О бухгалтерском учете».
Нужно сказать, что более комфортной для малого бизнеса организационно-правовой формой работы является общество с ограниченной ответственностью (ООО), которое не выпускает акции и не публикует финансовые результаты деятельности в СМИ. Наше законодательство дает минимальные требования к данным участникам и процедуре регистрации. В то же время, выбор организационно-правовой формы деятельности за его участниками[21].
Таким образом, индивидуальное предпринимательство - самая простая форма организации бизнеса. Создание своего собственного дела не ограничено бюрократиеи, а необходимость начального капитала небольшая. Очень значительна его личная финансовая ответственность, поэтому индивидуальный предприниматель серьезно рискует, используя кредитные средства. Как мелкий собственник, индивидуальный предприниматель пользуется некоторыми льготами, например, в сфере налогообложения. Часто он на себя берет несколько ролей, чтобы сэкономить на зарплате: менеджер, наемный работник, бухгалтер и т.д.[22]
ГЛАВА 2. ПРОЦЕСС РЕОРГАНИЗАЦИИ СУБЪЕКТА ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА
В советский период юридические словари ознаменовали реорганизацию юридического лица как его прекращение без ликвидации дел и собственности[23]. Однако в командной экономике любая реорганизация предприятия зависела от государства.
Юридический словарь современного периода характеризует реорганизацию юридического лица как прекращение или иное изменение правового положения юридического лица, влекущее отношения правопреемства юридических лиц[24].
Комментаторы Гражданского кодекса РФ определяют реорганизацию как способ прекращения юридических лиц, так и возникновения новых[25]. Про то, что некоторые предприятия после реорганизации продолжают существовать в несколько измененном виде не указано.
Юрист Мартышкин С.В. определяет реорганизацию как особый процесс, прекращающий создание юридического лица, в сопровождении перехода прав и обязанностей реорганизованного юридического лица в виде правопреемства другому юридическому лицу[26].
Процесс реорганизации – прекращение существования одного или нескольких юридических лиц и создание нового юридического лица (или изменение старого юридического лица), при котором права и обязанности определяются в соответствии с передаточным актом (или разделительным балансом в случае разделения юридического лица), и утвержденным его участниками или органом, принявшим решение о его реорганизации[27]. Чаще всего, предприниматели путем реорганизации расширяют бизнес и оптимизируют налоги.