Файл: Общий порядок создания, реорганизации и ликвидации субъектов Предпринимательского права.pdf

Предприятие в течение трех рабочих дней после даты принятия решения о его реорганизации должно в письменной форме оповестить орган, проводящий государственную регистрацию юридических лиц, о начале процедуры реорганизации с указанием формы реорганизации. На основании данного уведомления орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вносит в единый государственный реестр юридических лиц запись о том, что юридическое лицо (юридические лица) находится (находятся) в процессе реорганизации.

Выделяют добровольную, принудительную и вынужденную реорганизацию.

При добровольной реорганизации, собственники юридических лиц самостоятельно решают, на основе общего волеизъявления, сопровождаясь личными интересами. Слияние и присоединение предприятий проходят только на добровольной основе, а другие формы могут иметь и иной характер.

Принудительная реорганизация предприятий может быть при определенных случаях описанных законом, только через разделение либо выделение, по решению определенных государственных органов или по решению суда.

Решение о проведении принудительной реорганизации, уполномоченный орган или суд может принять, если есть следующие причины:

• Не соблюден порядок получения разрешения антимонопольного органа для совершения различных сделок;
• Предприятие установило монополию, нарушая нормы законодательства.

Принудительная реорганизация юридического лица проводится только в двух возможных случаях:

• Когда такое решение выносит уполномоченный государственный орган – антимонопольная или антикоррупционная служба;
• Когда суд выносит подобное решение на основании иска этого же уполномоченного органа^[28].

Этапы принудительной реорганизации:

• выбор решения;
• выбор управляющего;
• оповещение дебиторов и кредиторов;
• проведение окончательного этапа;
• регистрация новых юридических лиц^[29].

Например: Истец просит суд сменить правопреемника, потому что вышла реорганизация юридического лица в форме присоединения. Теперь по обязательствам прошлого юридического лица, отвечает новое предприятие, ведь он стало правопреемником.
Поэтому суд удовлетворяет требования истца, и производит замену.

При вынужденной реорганизации решают все собственники предприятия, выносят решение, но их обязывают к этому нормы действующего законодательства.

---

Вынужденная реорганизация происходит, если есть:

• возможность выделить часть структурных подразделений;
• структурные подразделения не связываются между собой единым технологическим процессом;
• созданные в процессе реорганизации новые юридические лица, имеют возможность самостоятельно конкурировать на рынке^[30].

Вынужденная реорганизация сочетает в себе целый ряд: принудительную и добровольную. С добровольной схожа тем, что решение принимает владелец предприятия. У него есть выбор, всегда возможна и ликвидация, но он выбирает реорганизацию. Чаще всего вынужденная реорганизация происходит, когда на то есть решение суда и в настоящем положении дела оставлять противозаконно. С принудительной же роднит отрицательное отношение владельца к ней, но страх потерять все, больше.

Спорная ситуация возникает с сочетаниями слов "недействительность реорганизации" и "недействительность решений и документов, опосредующих реорганизацию". Кафтаилова Е.В. пишет, то исковое требование о признании недействительной реорганизации очень часто встречается в судебной практике. В пример приводит нашумевшее судебное дело, которое рассматривалось в Арбитражном суде Астраханской области и решение по которому проверялось Президиумом ВАС РФ, о признании недействительной реорганизации ОАО "Молочный комбинат "Астраханский" в форме выделения из его состава нового юридического лица - ООО "ПКФ "Астрахань-молоко" (Постановление Президиума ВАС РФ от 31 октября 2000 г. N 796/00). Кредитор реорганизуемого общества подал иск, в связи с тем, что действия реорганизованного общества были направлены на уклонение от погашения долгов. Суд квалифицировал действия ответчика как злоупотребление правом и признал реорганизацию недействительной. Таким образом, Президиум ВАС РФ подтвердил правомерность предъявления иска о признании недействительной реорганизации юридического лица^[31]. Изучая вопрос недействительности реорганизации и доказывая свое мнение данным судебным актом, ряд авторов замечают важность законодательного закрепления оснований признания реорганизации недействительной, но это должны быть грубейшие, имеющие неустранимый характер нарушения законодательства. Как пример данных нарушений, дающих право обратиться в суд с иском о признании реорганизации недействительной, называется неуведомление кредиторов . Есть и другое мнение.

Например, Е.П. Дивер, "заявление искового требования о признании реорганизации недействительной некорректно с терминологической точки зрения, так как реорганизация представляет собой процедуру перемены участников правоотношения"^[32]. Таким образом, шанс признания реорганизации недействительной - это редкое следствие взгляда на реорганизацию как гражданско-правовую сделку. Допустим, что реорганизация это сделка по ст. 153 ГК РФ, тогда возможно и существование недействительной реорганизации (сделки) по ст. 167 ГК РФ. Выходит, что реорганизация, не отвечающая букве закона или иным правовым актам, невозможна (ст. 168 ГК РФ).

---

Исследователь О.А. Наумов пишет, что за нарушение правил об оповещении кредиторов наступает признание реорганизации недействительной на основании ст. 168 ГК РФ, когда это повлекло нарушение законных прав и интересов кредиторов. Он заключает, что "рассмотрение реорганизации как сделки допускает в случае ее ничтожности предъявление требований о применении последствий недействительности сделки и без предъявления самостоятельного иска о признании ее ничтожной (п. 1 ст. 166 ГК РФ)". При этом при недействительности оспариваемой реорганизации можно применять все последствия, перечисленные в ст. 167 ГК РФ. Как пример, приводится "слияние по решению суда вновь образованных юридических лиц с восстановлением в правах собственника имущества реорганизованного юридического лица и признание недействительным решения об утверждении разделительного баланса"^[33].

Исследователь Д.И. Степанов предлагает рассматривать дифференцированный подход в этом вопросе к разным формам реорганизации, в частности: для реорганизации в форме слияния (присоединения) "необходимо установить особые условия, при которых недействительность реорганизации со стороны одного из участвующих в такой реорганизации юридических лиц не порочила бы всей реорганизации"^[34].

Невозможно полностью принять точку зрения юристов, изучающих реорганизацию как сделку . В законодательстве отсутствуют необходимые условия. «Реорганизация как сложный юридический состав может включать в себя такой юридический факт, как сделка, - договор присоединения (слияния), однако это не служит достаточным основанием для того, чтобы отождествлять реорганизацию, которая прежде всего является процедурой, с такой правовой конструкцией, как сделка»^[35]. А значит невозможно принять возможность признания недействительной реорганизации и применения к реорганизации последствий недействительности сделок. А когда изучается реорганизация как процедура с последующим переходом прав и обязанностей от одного предприятия к другому через правопреемство, то выходит, что, признание ее судом недействительной не влечет никаких правовых последствий: ни возврата полученного имущества, ни аннулирования акта государственной регистрации.

Значит, опротестовывая реорганизацию, которую провели с нарушениями закона, нужно опротестовывать именно акты, следующие из процедуры реорганизации. К ним относятся: 1) решение о реорганизации, в том числе договор о слиянии (присоединении); 2) передаточный акт (разделительный баланс); 3) учредительные документы созданных в процессе реорганизации юридических лиц; 4) акт регистрирующего органа о: - государственной регистрации юридического лица, созданного путем реорганизации; - внесении в государственный реестр записи о прекращении деятельности юридического лица в результате реорганизации; 5) акты регистрирующих органов о государственной регистрации выпуска ценных бумаг^[36]. Решить реорганизовать предприятие может только общее собрание участников. Поэтому на судебное оспаривание распространяются общие правила об оспаривании решений общих собраний участников. Так решение общего собрания акционеров (участников) общества, принятое с нарушением требований указанных Законов, иных правовых актов РФ, устава общества и нарушающие права и законные интересы акционера (участника) общества, может быть признано судом недействительным.

---

Оспорить решение общего собрания акционеров (участников) может только акционер или участник общества, причем не каждый, а только тот, который не принимал участия в голосовании или голосовал против оспариваемого решения^[37]. Оспорить решение о реорганизации (решение общего собрания участников) не может кредитор.

Формы реорганизации могут быть следующие: слияния, присоединения, разделения, выделения, преобразования.

При слиянии прежние юридические лица перестают существовать, образуя новое юридическое лицо, со своими правами и обязанностями. Формула для слияния - А+В=С.

В итоге, около трех месяцев уходит на то, чтобы подготовить необходимые документы для руководителя реорганизуемого юридического лица: свидетельство о прекращении деятельности организации, копию договора о слиянии, копии свидетельств вновь созданной организации-правопреемника, подписанные директором правопреемника передаточный акт и акт приема передачи бухгалтерских и иных документов. Когда документы готовы, то все права и обязанности реорганизованной организации переходят к правопреемнику.

Присоединение означает, что одно из двух юридических лиц прекращает работу, а права и обязанности передаются другому юридическому лицу, уже существующему юридическому лицу. Статус данного юридического лица остается прежним, данное действие, по сути, означает принятие обязательства присоединяемого юридического лица и внесение необходимых изменений в устав. Присоединение выражается следующей формулой - А+В=А^[38].

В процессе присоединения могут участвовать только организации, имеющие одинаковую организационно - правовую форму. Собрание участников каждой организации принимает решение о присоединении.

Реорганизация через разделение означает основание нескольких новых юридических лиц вместо одного, затем реорганизованное предприятие перестает работать, а все права и обязанности этого юридического лица распределяются между вновь созданными организациями. Формула: А=В+С.

Реорганизация предприятия разделения может означать и окончание деятельности предприятия, или создание минимум двух обществ, каждому из которых нужно зарегистрироваться. При разделении акционерного общества все его права и обязанности переходят к двум или нескольким вновь создаваемым обществам в соответствии с разделительным балансом. ^[39]

Реорганизация в форме выделения предполагает под собой создание еще одной или нескольких новых организаций вместо одной целой, но при этом реорганизованная организация продолжает работать, а некоторая часть ее прав и обязательств переходит к выделившимся из нее предприятиям. Формула следующая: А=А+В.

---

Выделение - один из самых сложных видов реорганизации. Затратное по времени и значительно потому, что ни одн из выделяющихся предприятий не ликвидируется. А остальные формы реорганизации предполагают, что одна из организаций свою работу прекращает. Еще особенность реорганизации выделением - условия правопреемства, где правопреемник перенимает ответственность только за некоторые аспекты правоотношения. Правопреемство невозможно в том случае, если обязательства и права имеют личный характер.

Разделение и выделение похожи между собой. Различие в том, что при разделении одна организация прекращает деятельность и на ее основе творится несколько новых предприятий, а при выделении на основе структурных единиц основной организации создаются новые юридические лица, но сама она продолжает функционировать.

При реорганизации в форме преобразования изменяется организационно-правовая форма юридического лица, при этом реорганизованная организация заканчивает свою работу, а к новой переходят все ее права и обязанности. Формула - А=В^[40].

Прошлая организация передает все права и обязанности новому предприятию. Преобразование - самая распространенная форма реорганизации. К примеру, приватизация государственных предприятий представляет собой не что иное, как преобразование. Законом установлены определенные ограничения на преобразование. Поэтому коммерческим организациям запрещено преобразовываться в некоммерческие, а общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества - в товарищества или государственные предприятия.^[41]

На основе целеполагания реорганизации делятся на 2 вида:

1. оперативная реорганизация;

2. стратегическая реорганизация.

В оперативной реорганизации решаются два вопроса: функционирование ликвидности и значительное увеличение результатов работы предприятия. Меры оперативной реорганизации содержат в себе, работу по снижению всех видов расходов и стремительного увеличения продаваемости и обращения. Оперативная реорганизация проходит в краткосрочном периоде, обычно 3 - 4 месяца.

Программа стратегической реорганизации имеет цель - создание благоприятных условий внутри предприятия для определения своих стратегических целей. Отличия стратегической реорганизации от оперативной:

• процесс стратегической реорганизации более долгий;
• основывается на заранее разработанной корпоративной и функциональной стратегии;
• необходимы значительные затраты^[42].

---